Гражданско-правовое положение физических лиц. Права и обязанности иностранных граждан и иностранных юридических лиц Международные договоры определяющие отношения иностранных граждан предпринимателей

Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.

Размещено на http://www.allbest.ru/

КУРСОВАЯ РАБОТА

ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН И ИНОСТРАННЫХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

Введение

2.3 Взаимность и реторсии

Заключение

Список используемой литературы

Введение

Возрождение в России частного права открывает новые страницы в истории одной из его наиболее жизнестойких ветвей - международного частного права. Международное частное право возникло и сложилось в силу объективного существования в мире около двухсот правовых систем, каждая из которых устанавливает «свои» нормы для регулирования одних и тех же общественных отношений. В тех случаях, когда помимо национальных субъектов права - физических и юридических лиц одного государства - в правовых отношениях участвует «иностранный элемент», появляется необходимость в дополнительном правовом регулировании. Игнорирование иностранной правовой системы и подчинение отношений только одному правопорядку не может обеспечить объективного, адекватного конкретным жизненным обстоятельствам, правового регулирования.

В каждом государстве, важнейшим регулятором общественных отношений является право, а право - это система юридических норм, которая фиксирует определенные отношения, охраняет общеобязательные правила поведения, а также закрепляет права и обязанности лиц. Международное частное право призвано регулировать взаимоотношения между субъектами МЧП. Особенность положения субъектов МЧП состоит в том, что они выступают не только носителями прав и обязанностей, но и играют главную роль в создании и реализации международно-правовых норм.

В своей работе я попытаюсь раскрыть правовое положение субъектов МЧП, которыми, прежде всего, являются физические и юридические лица, а иногда - государства, их основные особенности. На основе изученного материала, постараюсь определить, какое место занимают субъекты в международном частном праве.

1. Виды субъектов международного частного права

Субъекты международного частного права (МЧП) - это участники гражданских правоотношений, осложненных «иностранным элементом». Под иностранным элементом понимаются имущественные отношения, где:

Субъектом выступает сторона, имеющая иностранное подданство;

Субъекты принадлежат одному государству, а объект находится за границей;

Возникновение, изменение или прекращение отношений, связанных с юридическим фактом, имеющим место за границей.

К числу субъектов международного частного права относятся:

1) физические лица (граждане, лица без гражданства - апатриды, иностранные граждане, лица, имеющие двойное гражданство - бипатриды);

2) юридические лица (государственные организации, частные фирмы, предприятия, научно-исследовательские и иные организации);

3) государства;

4) нации и народы, борющиеся за свободу и независимость, и создание собственной государственности в лице своих руководящих органов (к их числу относится, например, Организация Освобождения Палестины);

5) международные межправительственные организации;

6) государственно-подобные образования, являющиеся субъектами международного публичного права (к ним относятся вольные города и Ватикан - резиденция главы римско-католической церкви).

Физические и юридические лица, как субъекты международного частного права являются участниками правоотношений по МЧП независимо от того, кто является другой стороной в правоотношении: МЧП будет регулировать отношения как между двумя физическими или между двумя юридическими лицами, так и между физическим или юридическим лицом, с одной стороны, и государством или другим субъектом международного публичного права - с другой.

Следовательно, если в правоотношении с одной стороны участвует субъект международного публичного права, то другой стороной для того, чтобы правоотношение регулировалось нормами МЧП, может быть только физическое либо юридическое лицо.

В моей работе будут рассмотрены основные субъекты МЧП, которые имеют свое правовое положение, их я рассмотрю ниже, раскрыв специальные юридические категории:

Для юридических - личный статус и «национальность»;при характеристике субъектов международного публичного права категориями, раскрывающими особенности их участия в гражданско-правовых отношениях международного характера, являются государственный суверенитет, суверенитет народов и наций.

2. Правовое положение физических и юридических лиц, как субъектов МЧП

2.1 Дееспособность и правоспособность иностранных граждан

В МЧП Российской Федерации вопрос о право- и дееспособности возникает либо применительно к иностранным гражданам, находящимся на территории Российской Федерации, либо применительно к российским гражданам, пребывающим за рубежом.

Укачанные юридические категории также подходят для характеристики апатридов и бипатридов. В законодательстве РФ имеются нормы, одновременно характеризующие правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства (апатридов). Что касается бипатридов, то этот «вид» физических лиц сравнительно недавно стал предметом регулирования в законодательстве РФ, в МЧП РФ он ещё не получил закрепления. Учитывая это, ниже речь преимущественно будет идти о правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства.

Прежде чем вести речь о коллизионных привязках, формулирующих выбор права при определении право- и дееспособности, нужно четко определить, что включают в себя понятия «иностранные граждане» и «лица без гражданства».

В соответствии с Законом СССР «О правовом положении иностранных граждан в СССР» 1981 г. (действующим до принятия, российского закона) к иностранным гражданам относятся лица, не являющиеся гражданами РФ и имеющие доказательства своей принадлежности к иностранному государству. К лицам без гражданства предъявляются два требования:

1) чтобы они не были гражданами РФ;

2) не принадлежали к иностранному государству.

Кроме того, аналогичное содержание указанных понятий дается в Законе о гражданстве РФ от 28.11.91 г. (в ред. Федерального Закона от 6.02.95 г.). Понятие «иностранные лица» содержится также в Федеральном Законе России «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» от 13.10.95 г. Для целей регулирования внешнеторговой деятельности этим понятием применительно к физическим лицам обозначаются лица, не имеющие постоянного или преимущественного места жительства на территории Российской Федерации и не зарегистрированные в качестве предпринимателей.

Иностранные граждане подразделяются на постоянно проживающих и временно находящихся на территории России. Учитывая это обстоятельство, к определению право- и дееспособности иностранцев следует подходить дифференцированно. Вместе с тем, ни в основах, ни в проекте ГК Российской Федерации нормы, регламентирующие право- и дееспособность иностранных граждан и лиц без гражданства на территории России, не содержат какой-либо дифференциации.

Следовательно, особенности правового положения постоянно проживающих и временно находящихся в РФ иностранцев будут закреплены в специальных двусторонних, соглашениях.

Как правило, в таких вопросах, как трудовая деятельность, реализация права на жилье, социальное и медицинское обеспечение, образование, иностранцы, постоянно проживающие в России, пользуются в полном объеме теми же правами, что граждане РФ.

Иностранцы и лица без гражданства пользуются в России гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами.

Такое положение закреплено в российском законодательстве (ст. 160 Основ ГЗ) и выражает принцип национального режима.

В силу этого режима иностранным гражданам и юридическим лицам предоставляется такой же режим, какой предоставляется отечественным гражданам и юридическим лицам. Поскольку на иностранных физических и юридических лиц распространяются те права и преимущества, которыми в данной стране пользуются местные физические и юридические лица, все они ставятся в равное положение. Однако закон закрепляет возможность устанавливать изъятия из этого принципа. Такие изъятия содержатся во многих российских законах и касаются возможности для иностранцев или занимать некоторые должности, или иметь определенные (в том числе, имущественные) права. Так, например, иностранцы не могут быть судьями, прокурорами, они не могут занимать должности в органах государственной власти и управления, в экипажах морских и воздушных судов.

В ряде российских законов для иностранцев содержатся ограничения для осуществления права на занятие определенными видами деятельности. Так, например, в области предпринимательской деятельности к иностранцам предъявляются дополнительные требования: иностранцам предоставляется право заниматься предпринимательской деятельностью в России при условии, что они зарегистрированы для ведения хозяйственной деятельности в стране их гражданства. В Федеральном Законе «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» 1995 г. иностранным гражданам (а также лицам без гражданства и иностранным юридическим лицам) предоставляется право заниматься архитектурной деятельностью на территории РФ только в случае, если это предусмотрено в соответствующем международном договоре, в противном случае они могут принимать участие в архитектурной деятельности только совместно с архитектором - гражданином РФ (или российским юридическим лицом).

В соответствии с Законом РФ «Об авторском праве и смежных правах» 1993г., за иностранцем признается авторское право на произведение, впервые выпущенное в свет за пределами территории Российской Федерации, лишь при наличии соответствующего международного договора.

Не все ограничения, установленные для иностранцев в российском законодательстве, можно считать обоснованными. Так, например:

В соответствии с Федеральным Законом от 15.11.95 г. «О сельскохозяйственной кооперации», иностранцы не могут быть членами сельскохозяйственного кооператива;

В соответствии с Законом РФ «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» от 11.03.92 г., иностранный гражданин не может быть частным детективом. Иностранцы не могут быть также аттестованы и зарегистрированы в качестве патентного поверенного (Положение о патентных поверенных, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 12.02.93 г.);

Они не наделены правом охоты с охотничьим огнестрельным оружием (Положение об охоте и охотничьем хозяйстве РСФСР, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 23.06.93 г.).

В отличие от гражданской правоспособности иностранцев, которая определяется российским законодательством, гражданская дееспособность определяется их личным законом.

Это значит, что вопросы, определяющие способность человека вступать в брак, приобретать собственность, осуществлять трудовую деятельность, совершать различного рода сделки, регулируются по праву государства, гражданином которого является иностранец (или по праву его места жительства).

Для лиц без гражданства гражданская дееспособность устанавливается по праву постоянного места жительства.

В российском законодательстве определены ситуации, при которых гражданская дееспособность иностранцев и лиц без гражданства будет определяться только по российскому праву.

Из указанного классического принципа определения дееспособности иностранцев по личному закону существуют исключения.

Во-первых, это касается сделок, совершаемых иностранцами (лицами без гражданства) на территории РФ.

Это означает, что иностранец, заключая в России договор мены, купли-продажи, залога, займа и другие сделки, не может впоследствии оспаривать их действительность, ссылаясь на то, что в момент заключения сделки он не достиг установленного законодательством государства, гражданином которого он является, соответствующего возраста или были выявлены какие-либо другие препятствия для участия в сделке.

Во-вторых, по российскому праву будет определяться гражданская дееспособность иностранцев (лиц без гражданства) в отношении обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в Российской Федерации.

И, наконец, в-третьих, российский законодатель подчинил российскому праву решение вопросов о признании в РФ иностранцев или лиц без гражданства ограниченно дееспособными, безвестно отсутствующими и объявлении их умершими.

2.2 Национальный режим и режим наибольшего благоприятствования

Иностранные физические и юридические лица на территории принимающего государства обладают соответствующими правами и несут определенные обязанности. Условия предоставления прав отражают два вида режима, распространенных в мировой практике.

Такими режимами являются:

Национальный режим - наделение иностранных физических и юридических лиц такими же правами и обязанностями, какие имеют собственные граждане и юридические лица;

Режим наибольшего благоприятствования - предоставление физическим и юридическим липам одного иностранного государства такого же объема прав и полномочий, которыми обладают граждане и юридические лица, любого другого иностранного государства.

Как уже упоминалось выше, национальный режим чаше всего применяется в отношениях с иностранными физическими лицами.

Норма о предоставлении национального режима включается во многие международные договоры об оказании правовой помощи. Она закреплена в Конституции РФ, в Законе о правовом положении иностранных граждан в СССР 1981 г. и во многих других законодательных актах: данная норма реализуется в положении о том, что иностранные граждане в РФ пользуются такими же правами, что и российские граждане.

Принцип национального режима действует в отношении права собственности иностранцев. На них распространяются все общие правила нашего законодательства в отношении собственности граждан. Это касается круга предметов, которые вообще могут принадлежать иностранцам, и пределов осуществления иностранцами их права собственности.

Например, если иностранец везет в РФ оружие, то ни законность приобретения оружия зарубежьем, ни правомерность владения им, когда он жил в другой стране, не являются основанием для владения оружием в РФ. Иностранец может владеть оружием в РФ лишь при выполнении условий, установленных нашим законодательством.

Предоставление национального режима иностранцам означает не только уравнение их с нашими гражданами в области гражданских прав, но и возложение на иностранцев как участников гражданских правоотношений обязанностей, вытекающих из правил нашего законодательства.

Например, согласно ст. 444 ГК РСФСР, из факта причинения вреда жизни, здоровью и имуществу гражданина или организации возникает обязательство по возмещению вреда. Такое обязательство возникает и в случае причинения вреда иностранцам.

Осуществление прав, предоставленных в РФ иностранным гражданам в соответствии с нашим законодательством, неотделимо от исполнения ими обязанностей. Общее правило в отношении обязанностей иностранцев, находящихся на территории РФ, сформулировано в ст. 37 Конституции РФ. Из предоставления иностранцам национального режима в то же время следует, что иностранец в РФ не может претендовать на какие либо иные гражданские права, нежели те, которые предоставлены по нашему закону гражданам РФ, иностранец не может требовать предоставления ему привилегий или установления изъятий из нашего закона.

Закрепленный в законодательстве национальный режим в отношении гражданской правоспособности иностранцев носит безусловный характер, т. е., он предоставляется иностранцу в каждом конкретном случае без требования взаимности. Из этого принципа исходят и другие законодательные акты, регулирующие права иностранцев в различных областях (ст. 25 ГПК и др.).

В силу территориального характера авторских прав национальный режим в отношении авторских прав иностранцев установлен применительно к произведениям, обнародованным на территории РФ, либо не обнародованным, но находящимся на территории РФ в какой либо объективной форме. В отношении других произведений иностранцев авторские права признаются в соответствии с международными договорами. Режим наибольшего благоприятствования или другое, часто встречаемое в юридической литературе понятие «режим наиболее благоприятствуемой нации», используется в отношениях с иностранными юридическими лицами, про которых я укажу ниже.

2.3 Взаимность и реторсии

Одним из основных начал, своего рода фундаментом для сотрудничества государств, служит специальная категория МЧП, именуемая «взаимностью».

Юридический смысл, вложенный в это понятие, имеет много общего с одноименным понятием, употребляемым в быту: идет ли речь о предоставлении прав или о выполнении каких-либо работ - все это обеспечивается при условии совершения другой стороной таких же действий.

Взаимность в МЧП означает:

1) предоставление иностранцам в РФ таких же прав, свобод и возможностей, какими обладают российские граждане в соответствующем иностранном государстве;

2) признание и исполнение иностранных судебных решении при условии признания и исполнении судебных решений РФ в соответствующем иностранном государстве;

3) исполнение судебных поручений иностранных судов при аналогичном исполнении поручений судов РФ;

4) в определенных случаях применение иностранного права при условии, если в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям применяется российское право и др.

Всех ситуаций, при которых будет применяться взаимность, указать невозможно. Вместе с тем, не все ситуации, указанные выше, могут быть решены на основе взаимности.

Как правило, наличие взаимности предусматривается в международном договоре. В том случае, когда такое положение отсутствует, считается, что нет оснований для предъявления требования взаимности.

Другими словами, если в международном договоре или в национальном законодательстве не содержится нормы, обуславливающей совершение определенных действии на условиях взаимности, то эти действия должны быть выполнены в отношении иностранцев без соответствующей «проверки» аналогичной ситуации в иностранном государстве в отношении российских граждан.

В проекте третьей части ГК РФ предлагается новелла, формулирующая отношение Российской Федерации к категории взаимности. Российский законодатель определил, что суд РФ должен применять иностранное право независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям российское право.

Однако это основное положение дополнено традиционными «исключениями», позволяющими в законах РФ устанавливать нормы, регулирующие применение иностранною права на условиях взаимности.

Важным положением, содержащимся в ст. 1227 проекта ГК, является норма о «презумпции» взаимности: в случае, если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что эта взаимность существует между государствами, постольку не доказано иное. Помимо вышеуказанного в российском законодательстве имеются нормы, включенные в различные законы РФ, содержащие положения о взаимности.

Так, например, согласно ст. 47 Закона РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» 1992г., право на регистрацию в РФ наименований мест происхождения товаров предоставляется физическим лицам тех государств, которые предоставляют аналогичное право гражданам РФ.

В международном частном праве обычно различают два вида взаимности: «формальную» и «материальную».

При формальной взаимности иностранцы теми же правами, какие имеют отечественные граждане и юридические лица, в том числе и теми правами какими иностранцы не пользуются в своем государстве. Иностранцы не могут требовать предоставления им тех прав, которыми они наделены в своем государстве, если эти права не закреплены в законодательстве Российской Федерации. На принципе формальной взаимности основаны практически все договоры, заключенные РФ с иностранными государствами.

При материальной взаимности государство предоставляет иностранцам те же права или обязанности, какими обладают свои граждане в соответствующем иностранном государстве.

В силу различия правовых систем предоставление материальной взаимности оказывается, весьма затруднительным, так как в некоторых правовых системах просто отсутствуют гражданско-правовые институты, известные и распространенные в других.

Употребление терминов «формальная» и «материальная» используется в условном значении с целью противопоставить одно понятие другому. В Российской Федерации, как, впрочем, и в большинстве государств, признается формальная взаимность, хотя в определенных случаях возможно применение и материальной взаимности (в области налогообложения, авторского права). Предоставляя иностранцам национальный режим, по существу безусловный, т. е., не связанный с наличием взаимности в соответствующем иностранном государстве - Российская Федерация может устанавливать определенные ограничения правоспособности в отношении иностранцев (реторсии).

Возможность установления таких ограничений определяется ст. 162 Основ ГЗ и может иметь место лишь при определенных условиях:

1) ограничения должны быть ответными - устанавливаться в отношении граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения правоспособности российских граждан и юридических лиц;

2) только Правительству РФ, предоставлено право устанавливать ограничения (например, суды при рассмотрении дела не могут лишить иностранца права собственности на домовладение, ссылаясь на то, что в соответствующем государстве российские граждане не могут иметь в личной собственности дома).

Следовательно, Реторсии - это установленные Правительством Российской Федерации ограничения в правоспособности иностранных физических и юридических лиц в ответ на аналогичные действия иностранного государства.

2.4 Правовое положение российских граждан за рубежом

Общим принципом, определяющим правовой статус российских граждан в иностранном государстве, является право страны места нахождения.

Традиционно правила, определяющие регулирование прав и обязанностей российских граждан (и, соответственно, иностранных граждан в России), закрепляются в различного рода международных соглашениях: договорах об оказании правовой помощи, торговых договорах, договорах об избежании двойного налогообложения и других.

Учитывая, что некоторые государства имеют более развитые экономическую, социальную, правовую системы по сравнению с РФ, российским гражданам в иностранном государстве предоставляется возможность пользоваться теми имущественными правами, которые неизвестны российскому законодательству.

В то же время, в иностранных государствах, так же, как и в России, могут быть установлены изъятия из принципа национального режима, ограничивающие граждан РФ в отдельных правах. Это может касаться каких-либо льгот при получении образования, социальном обеспечении, в отношении некоторых имущественных прав.

Защиту российских граждан в иностранном государстве обеспечивают представители дипломатических представительств и консульских учреждений Российской Федерации в соответствии с международными конвенциями о дипломатических сношениях 1961 г. и консульских сношениях 1963 года. А также Консульским Уставом СССР 1976 г.

Согласно ст. 23 Устава, обязанность в обеспечении мер защиты российских граждан и гарантированности в осуществлении ими полного объема прав, предоставленных законодательством государства пребывания, возлагается на консула. В случае нарушения прав консул незамедлительно обязан принять меры к их восстановлению.

На практике встречаются случаи ущемления иностранными государствами прав российских граждан, большинство из которых носит политический характер. Как правило, эти случаи связаны с ограничением административных прав (невозможность безвизового въезда), трудовых прав (отказ в приеме на отдельные виды работы), реже - имущественных (ограничения в праве собственности).

В подобных случаях российское государство устанавливает реторсии. Так, например, в 1989 году советским руководством была ограничена численность британских служащих в дипломатических учреждениях Москвы. Это было реторсией СССР в ответ на решение МИД Великобритании о выезде из Великобритании одиннадцати советских сотрудников. В следующем пункте своей работы, я опишу правовое положение юридических лиц, которые играют не маловажную роль в раскрытии субъектов МЧП.

2.5 Правовое положение юридических лиц

Правовое положение юридических лиц в МЧП раскрывается через категории «личного статута» и «национальности».

Под личным статутом понимают объем правоспособности юридического лица в соответствующем государстве.

В каждой правовой системе личный статут имеет своё содержание. В Российской Федерации личный статут, определяемый для российских юридических лиц, закрепляется в нормах ГК РФ. В Основах закрепляется положение о выборе правопорядка для регламентации личного статуса иностранных юридических лиц: согласно ст. 161 ГК РФ, личный статут иностранных юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо. Таким образом, вопрос о том, чем «заполнен» статус иностранного юридического лица, решается по материальному праву соответствующего иностранного государства.

«Национальность» юридического лица - это принадлежность юридического лица к определенному государству. Этот термин используется для определения правовой связи юридического лица с государством:

Отчисления налогов;

Создания ее стороны государства правового регулирования в отношении тех вопросов, которые составляют содержание личного статуса.

В случае, если, например, юридическое лицо является российским, то личный статус его будет определяться российским правом, для французского - применимо французское право и т. п.

Необходимо подчеркнуть, что термин «национальность» является условным и не показывает наличия в данном юридическом лице иностранного капитала или вхождения иностранцев в состав учредителей. Подобные «осложнения» юридического лица иностранным элементом не изменяют его национальности. Понятия «личного статуса» и «национальности» взаимосвязаны и взаимообусловлены: национальность юридического лица определяет его личный статут, а содержание личного статуса зависит от того, какую национальность имеет юридическое лицо.

В каждой правовой системе существуют свои критерии определения национальности и содержатся разные коллизионные нормы, определяющие гражданскую правоспособность (личный статус) юридических лиц. Различают следующие наиболее распространенные критерии определения национальности (или часто именуемые в юридической литературе - доктрины определения национальности):

Критерий инкорпорации: юридическое лицо имеет национальность государства, в котором оно зарегистрировано;

Критерий оседлости: юридическое лицо имеет национальность государства, где находятся правление или главные органы управления юридическою лица;

Критерий деятельности: юридическое лицо имеет национальность того государства, в котором оно осуществляет свою деятельность (извлекает прибыль, получает доходы, делает налоговые отчисления);

Критерий контроля: юридическое лицо имеет национальность того государства, где проживают (или имеют гражданство) учредители данного юридического лица.

На практике возможно сочетание различных критериев для определения вопросов, связанных с деятельностью юридического лица. Как правило, подобные вопросы получают юридическое закрепление в двусторонних торговых соглашениях (в большинстве своем, по вопросам избежание двойного налогообложения).

В Российской Федерации применяется принцип инкорпорации: любое юридическое лицо, зарегистрированное на территории РФ, считается российским, то есть имеет «российскую» национальность.

При этом встречающееся в настоящее время в обиходе, а ранее в нормативных актах такое понятие, как «совместное предприятие», означает лишь учреждение данного предприятия российскими и иностранными лицами и наличие в уставном фонде такого предприятия иностранного капитала. Национальность «совместного предприятия», так же, как и любого предприятия, учрежденного только иностранцами (или имеющего в уставном фонде только иностранный капитал) на территории РФ, будет российской, поскольку данное юридическое лицо зарегистрировано (внесено в Государственный реестр) на территории РФ.

Принцип инкорпорации в Российской Федерации нашел отражение в ст. 161 ГК РФ, в которой содержится положение о том, что гражданская правоспособность иностранных юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо.

Следовательно, если юридическое лицо учреждено в Российской Федерации, то его правоспособность будет определяться по российскому праву и юридическое лицо будет иметь российскую национальность.

Разные принципы определения национальности юридического лица на практике порождают проблему в правовом регулировании деятельности юридических лиц. Эта проблема в МЧП именуется «коллизией коллизий».

«Коллизия коллизий» - это понятие, используемое в МЧП для обозначения ситуации, когда одни и те же фактические обстоятельства в разных правовых системах имеют различное регулирование.

Существование «коллизии коллизий» обусловлено наличием в законодательстве разных государств таких коллизионных норм, которые имеют одинаковый объем и разные коллизионные привязки.

Так, например, практически во всех правовых системах предусмотрены коллизионные нормы, определяющие выбор права для установления правоспособности юридических лиц. Однако, как было показано ранее, сами коллизионные принципы (соответствующие правила выбора права) имеют различное содержание.

«Коллизия коллизий» проявляется как в виде «положительной» коллизии (когда одно правоотношение может быть урегулировано несколькими правовыми системами), так и в виде «отрицательной» (в том случае, когда ни одна из правовых систем не является «компетентной» для регулирования конкретного правоотношения).

При положительной коллизии на определение национальности юридического лица «претендуют» две правовые системы. Например, в условиях, когда юридическое лицо, зарегистрированное в России (где признается принцип «инкорпорации») осуществляет свою деятельность на территории Франции (где существует принцип «оседлости»).

При отрицательной коллизии получается, что юридическое лицо вообще не имеет национальности: когда, например, юридическое лицо зарегистрировано во Франции, а осуществляет свою деятельность на территории России. Преодоление «коллизии коллизий» в большинстве случаев осуществляется путем заключения международных договоров, содержащих нормы о подчинении деятельности юридического лица конкретной правовой системе (по вопросам налогообложения, регистрации акций, порядка формирования уставного фонда и т. п.).

Иногда бывает недостаточным указать только национальность юридического лица, необходимо ещё определить, по какому принципу национальность установлена. Это может понадобиться, например, в контракте в случае, когда стороны указывают, что договор заключается между российским и французским (или другим иностранным) юридическим лицом. Чтобы впоследствии у арбитра не возникло вопроса, согласно какой доктрине лицо является российским или французским, необходимо дать дополнительные характеристики относительно национальности (в частности, указать, какое правило стороны избрали для определения национальности). В юридической литературе в качестве разновидности юридических лиц, участвующих в отношениях, регулируемых МЧП, часто называют «международные юридические лица». При этом к ним относят транснациональные корпорации, транснациональные организации, консорциумы и т. п.

В связи с этим необходимо заметить, что само понятие «международные юридические лица» является условным и его использование в МЧП не всегда считается обоснованным.

В транснациональных корпорациях, компаниях «международность» означает деятельность предприятии, имеющих общую целевую направленность, на территории нескольких государств.

Что касается национальности, то для каждого предприятия, входящего в транснациональную корпорацию, она всё равно будет определяться и соответствии с вышеизложенными правилами (согласно доктрине инкорпорации, доктрине оседлости, центра эксплуатации и т. п.).

Учитывая это, терминологическая нагрузка в виде понятия «международное» применительно к транснациональным корпорациям создает ложное представление об отсутствии национальности у подобных видов юридических лиц.

Аналогично решается вопрос и с международными неправительственными организациями.

Созданные на территории определенного государства, они подчиняются правовому регулированию, установленному законодательством этого государства, независимо оттого, что деятельность этих организаций носит международный характер, так как затрагивает интересы многих государств. Так, например, Ассоциация международного сотрудничества «Безопасность предпринимательства и личности» включает организации и предприятия, действующие на территории России, США и ряда государств Западной Европы. При этом организационно-правовые формы юридических лиц и их личный статут определяются правовой системой конкретного государства: в частности, личный статут российского агентства коммерческой безопасности «Альтернатива-М», созданного в 1994 году, определяется гражданским законодательством Российской Федерации.

Большую роль в развитии международных экономических отношений играют иностранные юридические лица, осуществляющие хозяйственную деятельность на территории России.

2.6 Правовое положение иностранных юридических лиц

Понятие «иностранные юридические лица» закрепляется в Федеральном Законе «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» от 13 октября 1995 г.: согласно ст. 2 иностранными юридическими лицами признаются юридические лица и организации, гражданская правоспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором они учреждены. Другими словами, иностранными юридическими лицами (применительно к российской правовой системе) считаются юридические лица, зарегистрированные за пределами территории России, правоспособность которых определяется по иностранному праву.

Своего рода родственным понятием, применимым к иностранным юридическим лицам, является термин «нерезиденты», который используется при регулировании валютных правоотношений. К нерезидентам относятся:

Юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств с местонахождением на их территории;

Предприятия с долевым участием иностранных инвестиций, либо полностью принадлежащие иностранным инвесторам, которые учреждены в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том случае, если предприятие осуществляет свою деятельность за пределами территории России не менее одного года;

Другие образования, перечень которых содержится в приложении №1 к письму ЦБ РФ «Порядок определения резидентов и нерезидентов в Российской Федерации» от 18.06.1996 г.

Таким образом, анализ российского законодательства показывает, что квалификация юридического лица как иностранного подчиняется различным правилам в зависимости от сферы деятельности и от характера правоотношений, в которых данное юридическое лицо участвует.

В российской правовой системе не закрепляются такие категории, как «допуск», «признание», используемые в отношении иностранных юридических лиц, в отличие, например, от правовой системы Франции, Германии, где предусмотрена специальная процедура признания иностранного юридического лица со стороны государства (в частности, путем издания соответствующего приказа во Франции).

Следовательно, в целом, все иностранные юридические лица могут осуществлять на территории Российской Федерации хозяйственную деятельность, заключать различного рода договоры, открывать представительства или учреждать филиалы, совершать сделки, а также участвовать в любых правоотношениях подобно российским юридическим лицам. При этом никакого официального разрешения для деятельности иностранных юридических лиц со стороны Российской Федерации не требуется. Вместе с тем, в российском законодательстве по ряду вопросов деятельности иностранных юридических лиц предусмотрено специальное регулирование. Это касается, в частности, налогообложения: иностранное юридическое лицо, действующее на территории России без открытия соответствующего филиала или представительства, не освобождается от взимания налога на добавленную стоимость при заключении договора аренды помещения, (что предусматривается для иностранного юридического лица, осуществляющего свою деятельность на территории России через представительство). Таким образом, российский законодатель «стимулирует» иностранных юридических лиц открывая, на территории России представительства и филиалы, посредством которых соответствующее иностранное юридическое лицо может осуществлять хозяйственную деятельность. В большинстве случаев так и происходит: иностранные юридические лица занимаются предпринимательством в России через свои представительства и филиалы.

Представительства иностранных юридических лиц обрываются на территории России в соответствии с Положением о порядке открытия и деятельности в СССР представительств иностранных фирм, банков и организации, утвержденным Постановлением Совета Министров СССР от 30.11.89 г. Положение закрепляет порядок открытия представительств, который обусловлен характером деятельности иностранного юридического лица. Предусмотрен срок, на который может открываться представительство: этот срок не превышает трёх лет.

В 1997 году Центральным Банком России было утверждено Положение о порядке открытия и деятельности в Российской Федерации представительств иностранных кредитных учреждений. Разрешение на открытие представительств иностранных кредитных организаций выдается Центральным Банком России сроком на три года.

3. Государство как субъект МЧП

В отличие от физических и юридических лиц («полноправных» субъектов МЧП), государство, как уже было отмечено, будет субъектом МЧП только при участии с другой стороны в сделке физического или юридического лица. Это не значит, что государство с государством не может заключить договор купли-продажи или любые другие договоры. Важно понимать, что межгосударственное общение определяется нормами международного публичного права. В случае возникновения спора, он будет решаться, например, в соответствии со ст. 33 Устава ООН в Международном Суде ООН, который рассматривает межгосударственные споры. Применимым будет международное публичное право, при этом сам вопрос о выборе «компетентной» национальной правовой системы не возникнет. Участие государства в отношениях, регулируемых МЧП, имеет свою специфику. Это связано с особой природой и сущностью государства - обладанием государственным суверенитетом как признаком, характеризующим государство. Государственный суверенитет означает верховенство государства в решении всех внутренних и внешних вопросов в пределах своей территории и компетенции, независимость одного государства от другого в решениях, действиях, ответственности, правовом регулировании. Независимость лежит в основе принципа суверенного равенства государств, который закреплен в Уставе ООН и ряде других международных соглашений как один из основных общепризнанных принципов международного права. В силу суверенного равенства каждое государство пользуется международным иммунитетом - изъятием из-под действия национальной правовой системы. Различают несколько видов иммунитета государств:

Иммунитет от исполнения судебных решений (невозможность принудительного исполнения решения, вынесенного в отношении иностранного государства или государственных органов);

Судебный иммунитет (неподсудность одного государства судам другого государства);

Иммунитет от предварительного обеспечения иска (невозможность наложения ареста на государственную собственность или запрещения совершать определенные действия государственным органам иностранного государства в порядке обеспечения исковых требований);

Иммунитет государственной собственности (означает неприкосновенность государственного имущества: в отношении государственного имущества в мирное время не могут быть применены какие-либо меры по изъятию, национализации со стороны другого государства).

Вышеперечисленные виды иммунитетов обладают общей чертой: необходимостью получить согласие государства для осуществления определенных действий со стороны другого государства. Без согласия государства весьма затруднительно привлечь его в качестве ответчика к участию в судебном разбирательстве, или наложить арест на имущество, или принудительно исполнить решение.

До настоящего времени нормы, регулирующие вопросы иммунитета государств, ещё не нашли своего закрепления в международной конвенции, хотя проект статей о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности уже был подготовлен и принят Комиссией международного права ООН в 1991 году. Иммунитеты государств применяются пока на основе международных обычаев.

Для преодоления иммунитетного «барьера» физические и юридические лица, вступающие в отношения с государством, должны предусматривать в соответствующих международных контрактах, заключаемых с иностранными государствами, специальные положения, в которых государство - участник сделки принимает на себя обязательство отказа от судебного иммунитета (или иммунитета в отношении предварительного обеспечения иска, или иммунитета от судебного исполнения решения).

Участие Российской Федерации в гражданско-правовых отношениях закреплено и главе5 ГК РФ. Учитывая, что в ч. 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ содержится общая норма, распространившая гражданское законодательство РФ на отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, правила, закрепленные в главе пятой, следует распространять и на участие РФ в гражданско-правовых отношениях международного характера. От имени Российской Федерации в гражданских правоотношениях могут выступать органы государственной власти в соответствии с компетенцией, определенной соответствующими нормативными актами.

Согласно Конституции РФ, органами государственной власти являются Президент РФ, Федеральное Собрание, Правительство Российской Федерации, а также федеральные органы исполнительной власти (федеральные министерства, государственные комитеты, федеральные службы, департаменты и другие органы). Таким образом, если Министерство внешнеэкономических связей Российской Федерации заключает договор международной купли-продажи с австрийской фирмой, то участником договора является государство - Российская Федерация со всеми вытекающими юридическими последствиями. Помимо Российской Федерации, в гражданских правоотношениях, осложненных иностранным элементом, могут участвовать:

1) субъекты РФ, к которым относятся республики, входящие в состав РФ, края, области, Москва и Санкт-Петербург как города федерального значения, автономные области и автономные округа;

2) городские, сельские поселения и другие муниципальные образования.

При этом законодательство РФ содержит генеральную норму об отказе, как самого государства - Российской Федерации, так и субъектов РФ и муниципальных образований, обладающих публичной властью, от иммунитета в сфере гражданских правоотношений.

Эта норма содержится в п. 1 ст. 124 ГК РФ, включающем положение о том, что указанные субъекты выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками гражданами и юридическими лицами.

К таким специфическим субъектам гражданского права, как Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования, для которых занятие предпринимательской (или хозяйственной без извлечения прибыли) деятельностью является скорее исключением, чем осуществлением их функционального назначения, в гражданском законодательстве (прежде всего в ГК) установлены специальные нормы, посвященные регулированию отношений с их участием.

Это нормы о праве государственной и муниципальной собственности, о приватизации государственного и муниципального имущества и другие. Содержащиеся в них правила регулируют все гражданские правоотношения, в том числе и составляющие предмет МЧП.

Нормой, специально посвященной регулированию гражданских отношений с участием иностранных юридических лиц, граждан и государств, является ст. 127 ГК РФ.

К сожалению, пока в России такой закон ещё не принят. Однако в уже принятые в последние годы российские законы включены специальные нормы об иммунитете государства. Так, например, в Федеральном Законе «О соглашениях о разделе продукции» 1995 г. в ст. 23 содержится положение о том, что в соглашениях, заключаемых с иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами, может быть предусмотрен отказ Российской Федерации от судебного иммунитета, иммунитета в отношении предварительного обеспечения иска и исполнения судебного решения.

Аналогичная норма закреплена в п. 30 Соглашения между Российской Федерацией и «Сахалин Энерджи Инвестмент Компани, Лтд» «О разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции» от 22 июня 1994 г.

Интересен тот факт, что это Соглашение было заключено на полтора года раньше, чем был принят сам Закон «О соглашениях о разделе продукции» 1995 г.

В заключение исследования вопроса об участии государства в гражданских правоотношениях международного характера следует сказать, несколько слов о деятельности торговых представительств, которые до недавнего времени в полном объеме, а с 1996 года значительно сократившись в количестве, представляют за рубежом интересы российского государства в области внешнеэкономической деятельности.

Торговое представительство имеет статус государственного органа, следовательно, обладает международным иммунитетом со всеми особенностями, присущими государству. Постановлением Правительства РФ от 26 августа 1996г. с целью «оптимизации системы управления внешнеэкономическими связями Российской Федерации» было принято решение о ликвидации торговых представительств. Их насчитывалось около 130, а после указанного акта осталось 47.

Впоследствии планируется оставить не более 20 торговых представительств. Не вдаваясь подробно в политическую и экономическую оценку указанного реформирования (которое, к сожалению, порождает структурный кризис, не изменяя модели внешнеэкономических связей России), следует лишь, обратить внимание на действие Положения о торговых представительствах СССР за границей 1989 г., которое до настоящего времени сохраняет силу и регулирует деятельность оставшихся торговых представительств.

4. Международная межправительственная организация как субъект МЧП

Международные межправительственные организации (ММО), относясь к субъектам международного публичного права, большей частью вступают в отношения не гражданско-правового характера. Их участие в сделках, так же, как и участие государства в отношениях, регулируемых МЧП, возможно лишь при условии участия со стороны «контрагента» физического или юридического лица. В процессе своей деятельности ММО заключают различного рода договоры, опосредующие их существование и исполнение уставных целей. Так, например, они могут заключать договоры об аренде помещения, купли-продажи товаров и оборудования, договоры подряда, маркетинга и другие.

Особенно показательно участие в гражданско-правовых отношениях международных межправительственных организаций системы ООН. Секретариатом ООН были разработаны специальные правила по заключению контрактов и представлены типовые договоры, предусматривающие определенную процедуру заключения контрактов.

Помимо участия в качестве субъекта МЧП, международные межправительственные организации (специализированные учреждения) ООН оказывают активное содействие в развитии МЧП. Так, в системе ООН функционирует Комиссия по праву международной торговли (ЮНСИТ-РАЛ), в рамках которой был разработан целый ряд проектов международных конвенций (в том числе, о международных чеках, о международных простых и переводных векселях). Коллизионным вопросом, возникающим в связи с деятельностью ММО, является выбор применимого права при регулировании гражданско-правовой сделки. Этот выбор может касаться как формы сделки, так и установления ее содержания. Как правило, эти вопросы решаются в договорах, заключаемых ММО с юридическими и физическими лицами, участвующими в сделке.

Выбор правового регулирования имеет место и при взаимоотношениях ММО с государствами, на территории которых находятся соответствующие штаб-квартиры этих организаций. С одной стороны, налицо взаимодействие двух субъектов международного публичного права, которое должно регулироваться международным публичным правом - соответствующими международными договорами.

С другой стороны, многие вопросы гражданско-правового характера не регламентированы ни во внутренних нормах ММО, ни в международных договорах. Это обстоятельство делает необходимым решать вопросы, являющиеся специфическими и существующие в рамках МЧП: в частности, делать выбор компетентного правопорядка.

В договорах, заключаемых ММО с государством, содержится отсылка к применимому праву. Очень часто таким правом «объявляется» национальное право государства места нахождения штаб-квартиры организации. Так, например, Международной Организацией Труда, Всемирной Организацией Здравоохранения в 1940-60-е годы были заключены договоры на аренду зданий в Женеве. В договорах содержалась, норма, указывающая, что рассмотрение споров будет осуществляться по швейцарскому праву. Аналогичные ссылки на национальное право имеются в договорах МВФ и штата Нью-Йорк, ЮНЕСКО и французского правительства. Однако это правило действует не всегда, поскольку ММО, обладая международным иммунитетом, часто не считают нужным «зависеть» от конкретной правовой системы. При таком решении вопроса применимым будет «комплексное» право:

Некоторые правоотношения будут регулироваться по-прежнему национальным правом страны пребывания штаб-квартиры организации;

Подобные документы

Институт гражданства в России. Правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства. Порядок въезда и выезда иностранных граждан из РФ. Основные права, свободы и обязанности иностранных граждан и лиц без гражданства. Категории иностранных граждан.

курсовая работа , добавлен 12.03.2009


Конституционно-правовые особенности статуса иностранных граждан в России. Классификация категорий иностранных граждан в российском законодательстве. Порядок въезда, временного пребывания и выезда из России. Права и обязанности иностранных граждан.

курсовая работа , добавлен 20.06.2013


Основные права, свободы и обязанности иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ. Въезд, выезд и транзитный проезд через территорию РФ иностранных граждан. Ответственность иностранных граждан. Сокращение срока пребывания. Выдворение.

контрольная работа , добавлен 01.11.2006


Понятие и классификация иностранных граждан, предоставляемые им правовые режимы. Понятие и сущность правового статуса иностранных граждан. Права, обязанности и ответственность иностранных граждан и лиц без гражданства. Действительность вида на жительство.

дипломная работа , добавлен 21.10.2014


Порядок въезда и выезда иностранных граждан в РФ. Правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства. Основные права, свободы и обязанности иностранных граждан и лиц без гражданства, находящихся на территории России. Виза и миграционная карта.

курсовая работа , добавлен 07.04.2009


Правовое положение физических и юридических лиц, как субъектов международного частного права. Дееспособность и правоспособность иностранных граждан. Национальный режим и режим наибольшего благоприятствования. Положение российских граждан за рубежом.

контрольная работа , добавлен 04.01.2016


Понятие "иностранный гражданин". Основные права, свободы и обязанности иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ. Основы правового статуса иностранных граждан. Въезд, выезд и транзитный проезд через территорию РФ иностранных граждан.

курсовая работа , добавлен 05.03.2004


Понятие "иностранный гражданин" и его правовое положение. Классификация прав, обязанности и полномочия иностранных граждан в РФ. Особенности привлечения к ответственности иностранных граждан, за нарушения правовых актов при реализации правового статуса.

курсовая работа , добавлен 11.12.2013


Категории и правовые основы статуса иностранцев в России. Трудовые права иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ. Трудовые права иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ. Труд российских граждан на территории иностранных государств.

курсовая работа , добавлен 30.10.2007


Институт гражданства в России: краткая история. Правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства. Основные права, свободы и обязанности иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ. Федеральная миграционная служба.

Нормами международного частного права регулируются имущественные, личные неимущественные, семейные, трудовые и процессуальные права иностранцев.

В отношении иностранных граждан в Российской Федерации действует принцип безусловного национального режима.

Условный национальный режим связан с наличием взаимности, в то время как безусловный не связан с фактом предоставления национального режима собственным гражданам на территории соответствующего иностранного государства. Национальный режим всегда несет в себе качество относительности. Ни в одной стране нет полного уравнивания прав иностранцев с местными гражданами, т. е. всегда будут иметь место различные изъятия:

1) изъятия в отношении возможности для иностранцев занимать определенные должности или заниматься той или иной профессией на равных началах с российскими гражданами. В гражданско-правовой сфере ограничение прав иностранцев выражается в запрете на занятие ими должностей, представляющих важность для защиты интересов общества и государства, либо в силу неполучения государственной власти иностранными гражданами, либо в силу выполнения профессиональных функций, связанных с повышенной опасностью для общества;

2) правила, устанавливающие особый режим прав иностранцев, определяемый характером охраняемых прав и особенностями их юридической природы. Сюда относят запреты на приобретение иностранными гражданами в пользование участков континентального шельфа, недр, лесного фонда и т. д.

Применение личного закона иностранца ограничивается в пользу российского права, если иностранный гражданин совершает гражданско-правовые действия на территории России.

Дееспособность иностранных граждан определяется его личным законом, в соответствии с которым наличие дееспособности иностранца по личному закону означает, что он дееспособен везде. Однако если иностранец не дееспособен по личному закону, то достаточно, чтобы он признавался дееспособным по месту совершения акта. Иностранец, не обладающий дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если он является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или должна была знать об отсутствии дееспособности.

Правовое положение российских граждан за рубежом определяется как российским законодательством, так и многочисленными актами законодательства страны места пребывания.

Российские граждане, находящиеся за границей, пользуются защитой и покровительством Российской Федерации. Эта задача обеспечивается работой посольств и консульств за рубежом.

Задачами посольств являются:

1) защита в государстве их пребывания прав и интересов российских граждан и российских юридических лиц с учетом законодательства страны пребывания;

2) государственная регистрация рождения, заключения брака, установления отцовства, перемены имени, смерти.

Должностные лица консульских учреждений выполняют ряд нотариальных действий, таких как удостоверение сделок, принятие мер для охраны наследственного имущества и т. д.

24. «Национальность» и личный статут юридического лица в МЧП. Содержание и основные критерии определения личного статута

Правовое положение юридических лиц в МЧП раскрывается через категории “личного статута” и “национальности”. Под личным статутом понимают объем правоспособности юридического лица в соответствующем государстве. В содержание этого понятия включаются вопросы образования, деятельности, прекращения деятельности юридического лица, взаимоотношений между учредителями, порядка получения и распределения прибыли, расчетов с бюджетом и другие.

В каждой правовой системе личный статут имеет свое содержание. В Российской Федерации личный статут, определяемый для российских и иностранных юридических лиц, закрепляется в нормах ГК РФ. В соответствии с нормами гражданского законодательства личный статут иностранных юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо.

“Национальность” юридического лица – это принадлежность юридического лица к государству. Этот термин используется для определения правовой связи юридического лица с государством: отчисления налогов; создания со стороны государства правового регулирования в отношении тех вопросов, которые составляют содержание личного статута.

Понятие “личного статута” и “национальности” взаимосвязаны и взаимообусловлены: национальность юридического лица определяет его личный статут, а содержание личного статута зависит от того, какую национальность имеет юридическое лицо. В каждой правовой системе существуют свои критерии определения национальности и содержатся различные коллизионные нормы, определяющие гражданскую правоспособность (личный статут) юридических лиц.

Различают следующие наиболее распространенные критерии определения национальности (или часто именуемые в юридической литературе – доктрины определения национальности):

Критерий инкорпорации: юридическое лицо имеет национальность государства, в котором оно зарегистрировано;

Критерий оседлости: юридическое лицо имеет национальность государства, где находятся правление или главные органы управления юридического лица;

Критерий деятельности: юридическое лицо имеет национальность такого государства, в котором оно осуществляет свою деятельность;

Критерий контроля: юридическое лицо имеет национальность того государства, где проживают (или имеют гражданство) учредители данного юридического лица.

В Российской Федерации применяется принцип инкорпорации: любое юридическое лицо, зарегистрированное на территории РФ, считается российским, то есть имеет “российскую” национальность.

Разные принципы определения национальности юридического лица на практике порождают проблему в правовом регулировании деятельности юридических лиц. Эта проблема в МЧП именуется “коллизией коллизий”.

“Коллизия коллизий” – это понятие, используемое в МЧП для обозначения ситуации, когда одни и те же фактические обстоятельства в разных правовых системах имеют различное регулирование.

Существование “коллизии коллизий” обусловлено наличием в законодательстве разных государств таких коллизионных норм, которые имеют одинаковый объем и разные коллизионные привязки.

“Коллизия коллизий” проявляется как в виде “положительной” коллизии (когда одно правоотношение может быть урегулировано несколькими правовыми системами), так и в виде “отрицательной” (в том случае, когда ни одна из правовых систем не является “компетентной” для регулирования конкретного правоотношения). При положительной коллизии на определение национальности юридического лица “претендуют” две правовые системы. При отрицательной коллизии получается, что юридическое лицо вообще не имеет национальности: когда, например, юридическое лицо зарегистрировано во Франции, а осуществляет свою деятельность на территории России.

Преодоление “коллизии коллизий” в большинстве случаев осуществляется путем заключения международных договоров, содержащих нормы о подчинении деятельности юридического лица конкретной правовой системе.

25. Проблема «международных юридических лиц» в МЧП

В течение последних десятилетий не только в зарубежной, но и в отечественной научной и учебной литературе по международному частному праву весьма активно обсуждалось понятие “международные юридические лица”. В большинстве случаев отмечается, что о международных юридических лицах следует вести речь тогда, когда они созданы международным соглашением (договором), как, например, международный банк реконструкции и развития, международный валютный фонд, европейский банк реконструкции и развития, межгосударственный банк, также созданный в рамках СНГ, и т.д. М. Богуславский особо отмечает, что в советской юридической литературе понятие международного юридического лица впервые было применено в связи с международными банками, созданными странами-членами СЭВ, МВЭС (международным банком экономического сотрудничества) и МИБ (международным инвестиционным банком).

Подходя к оценке рассматриваемого понятия с позиций историзма, следует подчеркнуть, что в свое время создание юридических лиц подобного рода посредством заключения межгосударственного договора было в целом нетипичным явлением и сопровождалось практически всегда их изъятием из-под действия общих норм национального гражданского, торгового, таможенного, налогового или иных отраслей права соответствующего государства, вследствие чего правовое положение таких образований могло отличаться от такового любых других юридических лиц, действующих в конкретной стране (будь то национальные или иностранные). С этим, как представляется, можно было бы связывать выделение так называемых “международных юридических лиц” в отдельную категорию.

В сегодняшних условиях международных отношений при создании соответствующих образований (корпоративного или иного типа) путем заключения межправительственного или межведомственного соглашения, прежде всего ввиду того, что явление объединения лиц и капиталов в поистине трансграничном масштабе получило достаточный размах и на гражданско-правовом уровне, нет необходимости устанавливать какие-либо специальные, “тепличные”, условия для функционирования таких объединений. Богуславский м.м. международное частное право: практикум. М.: юрист, 1999.

Всецелое подчинение юридического лица национальному правопорядку соответствующего государства (как правило, государства местопребывания главного офиса организации) снимает необходимость, кроме как в целях уточнения “генезиса” (происхождения) в квалификации его как “международного” юридического лица”, а, следовательно, и выделения названной категории вообще.

В развитие этого, действующее законодательство рф, прежде всего федеральный закон о финансово-промышленных группах, принятый 30 ноября 1995 года (№ 190-фз), оперируют категориями “транснациональная финансово-промышленная группа”, “межгосударственная финансово-промышленная группа”.

Данные термины понимаются следующим образом: финансово-промышленные группы - это объединения, среди участников которых имеются юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств-участников содружества независимых государств, имеющие обособленные подразделения на территории указанных государств либо осуществляющие на их территории капитальные вложения, регистрируются как транснациональные финансово-промышленные группы в соответствии с федеральным законом (“транснациональные финансово-промышленные группы”); и межгосударственная (международная) финансово-промышленная группа (в случае создания транснациональной финансово-промышленной группы на основе межправительственного соглашения). Особенности создания, деятельности и ликвидации межгосударственной финансово-промышленной группы устанавливаются межправительственными соглашениями. При этом для их участников национальный режим устанавливается межправительственными соглашениями на основе взаимности.

Участникам межгосударственной финансово-промышленной группы в порядке и на условиях, установленных правительством российской федерации, могут предоставляться таможенные тарифные льготы, предусмотренные законом российской федерации “о таможенном тарифе”, по товарам, перемещаемым через границу в рамках деятельности этой финансово-промышленной группы. Следует подчеркнуть, что по смыслу упомянутого отечественного акта указанные образования не наделяются юридической личностью как неким новым качеством по отношению к входящим в их состав участникам, а действуют на основе гражданско-правовых договоров.

Как видно, в целом, конструкция “международных юридических лиц” не вписывается в качестве дополнительной категории в понятийный ряд, существующий в науке и практике международного частного права, а именно: “национальное юридическое лицо” - “иностранное юридическое лицо”, и в любом случае должно включаться либо в одну, либо в другую группу.

Транснациональная корпорация “Бритиш петролеум” будет состоять, соответственно, из ряда национальных юридических лиц, в зависимости от того, в каких юрисдикциях образованы ее дочерние предприятия, - индийского, российского, голландского, нигерийского, кипрского, мальтийского, украинского, казахского и т.д. Права. Таким образом, в настоящее время существование данного термина не имеет материальной основы, может ввести в заблуждение. Его использование, по крайней мере, должно сопровождаться уточнениями и пояснениями.

"Оффшорные" компании. Благодаря сложившейся в результате усиления хозяйственного взаимодействия и интернационализации торгово-производственных связей между различными государствами экономической ситуации, многим странам приходится соревноваться друг с другом за привлечение в свою экономику дополнительных денежных и иных средств. В то же время любой предприниматель на определенном этапе сталкивается с проблемами управления, отчетности, с необходимостью выхода на международные рынки компании, а также обязанностью платить в ряде случаев достаточно высокие налоги. Возникает вопрос о средствах решения всех этих вопросов. В настоящее время одним из весьма практикуемых средств подобного рода является оффшорный бизнес.

Юридическое содержание понятия “оффшорный” бизнес заключается в том, что за рубежом появляется новый, в правовом смысле “самостоятельный” субъект хозяйственных отношений. Этот механизм используется для различных целей, в том числе для налогового планирования и других (управления риском; получения доступа к международным финансовым и инвестиционным услугам и т.д.).

Таким образом, юридическое содержание понятия “оффшорная компания” в современном значении подразумевает такое образование, преимущественно корпоративного типа, созданное в рамках определенных юрисдикций, которое не вправе вести производственную и торговую и вообще какую-либо хозяйственную деятельность в пределах государства учреждения, и, следовательно, согласно действующим в большинстве подобных юрисдикций территорий не подлежащее налогообложению в ее пределах, однако, является юридическим лицом, инкорпорированным (учрежденным, образованным) в соответствии с законодательством последнего.

Сошлемся на один из самых известных примеров использования конструкций, предлагаемых оффшорным бизнесом, для целей минимизации налогообложения, которым является схема, разработанная концерном “Филипс”. Ее суть состоит в следующем: на бермудских островах указанным концерном было учреждено дочернее предприятие - страховая компания “кингстоун кэпгив иншуэренс”, единственным клиентом которого стал сам концерн “Филипс”. По высоким ставкам было застраховано имущество голландского концерна, в том числе такое, которое обычно в страховом бизнесе не страхуется, поскольку шансы его порчи или гибели ничтожны. Соответствующие суммы страховых премий стали переводиться за границу Голландии - на Бермуды. Оттуда средства в виде займов были предоставлены материнскому обществу. В сочетании со страховыми платежами суммы платы за пользование кредитом существенно меняли объемы прибыли и, следовательно, снижали налогооблагаемую базу. Экономия только за один годичный период составила несколько миллионов долларов.

2. Трудовые права иностранцев в РФ и российских граждан за границей

Право на свободный труд и занятие отдельными видами трудовой деятельности реализуется иностранцами в России не только в качестве предпринимателей, но и как наемных работников.

Согласно ч. 2, 3 ст. 13 Закона об иностранцах 2002 г., работодателем (заказчиком работ (услуг)) является физическое лицо или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключённых с ними трудовых договоров (гражданско-правовых договоров). В качестве работодателя может выступать, в том числе иностранный гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя.

Итак, как российские граждане, так и иностранные юридические лица и граждане могут выступать в РФ по отношению к иностранцам в качестве, во-первых, работодателей, во-вторых, заказчиков работ (услуг). Разница состоит в том, что первом случае возникают трудовые правоотношения со всеми вытекающими последствиями, включая не только выплату зарплаты, но и отчисления в соответствующие фонды, выдачу пособия по временной нетрудоспособности и т.д.; во втором случае заказчик не несёт какого-то бремени, вытекающего из трудового правоотношения, хотя также вносит налоговые и иные необходимые платежи.

Закон об иностранцах 2002 г. гласит, что работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на их привлечение и использование.

В порядке реализации Закона об иностранцах 2002 г. Федеральный закон от 18.07.2006 N 109-ФЗ (ред. от 06.12.2011 с изменениями, вступившими в силу с 01.05.2012) "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" постановлением Правительства РФ Правительства РФ от 17.11.2010 N 925. утверждено Положение о выдачи иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на работу..

В указанном постановлении, разрешение на работу является документом, подтверждающим право иностранного гражданина на временное осуществление на территории РФ трудовой деятельности (далее он именуется в постановлении иностранным работником)или право иностранного гражданина, зарегистрированного в РФ в качестве индивидуального предпринимателя, на осуществление предпринимательской деятельности. Разрешение на работу выдаётся иностранному гражданину достигшему 18 летнего возраста.

Иностранный гражданин может получить разрешение на работу, если он зарегистрирован в РФ в качестве индивидуального предпринимателя и намерен осуществлять предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, либо привлекается в качестве иностранного работника работодателем или заказчиком работ (услуг) по трудовым договорам или гражданско-правовым договорам в пределах численности установленной в разрешении на привлечении и использовании иностранных работников для осуществление трудовой деятельности на территории РФ.

Разрешение на работу выдаются работодателю или заказчику работ (услуг) для каждого иностранного работника, а также иностранному гражданину, зарегистрированному в РФ в качестве индивидуального предпринимателя. Разрешение на работу выдаётся при условии внесения работодателем или заказчиком работ (услуг) в установленном порядке средств, необходимых для обеспечения выезда каждого иностранного работника соответствующим видом транспорта из РФ.

В соответствии с п.4 ст.13 Закона об иностранцах 2002г. разрешительный порядок привлечения и использования иностранной рабочей силы в Российской Федерации не распространяется на иностранных граждан:

1) постоянно проживающих в РФ;

2) временно проживающих в РФ;

3) являющихся сотрудниками дипломатических представительств, работников консульских учреждений иностранных государств в РФ, сотрудниками международных организаций, а также частными домашними работниками указанных лиц;

4) являющихся работниками иностранных юридических лиц (производителей и поставщиков), выполняющих монтажные (шеф- монтажные) работы, сервисное и гарантийное обслуживание, а также послегарантийный ремонт поставленного в Российскую Федерацию технического оборудования;

5) являющихся журналистами, аккредитованными в РФ;

6) обучающихся в РФ в образовательных учреждениях профессионального образования и выполняющих работы (оказывающих услуги) в течении каникул;

7) обучающихся в РФ в образовательных учреждениях профессионального образования и работающих в свободное от учёбы время в качестве учебно-вспомогательного персонала в тех образовательных учреждения, в которых они обучаются;

8) приглашённых в Российскую Федерацию в качестве преподавателя для проведения занятий в образовательных учреждениях, за исключением лиц, въезжающих в РФ для занятия преподавательской деятельности в учреждения профессионального религиозного образования (духовных образовательных учреждениях).

Так же в соответствии с п. 4.5. ст 13 того же ФЗ, Работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников без разрешения на привлечение и использование иностранных работников в случае, если иностранные граждане:

1) прибыли в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы;

2) являются высококвалифицированными специалистами и привлекаются к трудовой деятельности в Российской Федерации в соответствии со статьей 13.2 настоящего Федерального закона;

3) являются членами семьи высококвалифицированного специалиста, привлеченного к трудовой деятельности в Российской Федерации в соответствии со статьей 13.2 настоящего Федерального закона.

Между тем, следует подчеркнуть, что в соответствии с п.5 ст. 13 рассматриваемого закона временно проживающий в РФ иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта РФ, на территории которого ему разрешено временное проживание. В целом указанная норма противоречит ст. 27 Конституции РФ, которая гласит: "Каждый, кто находится на территории Российской Федерации, имеет право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства". Естественно, эта норма Конституции тесно взаимосвязана с трудовыми правами временно проживающего иностранного гражданина.

Многие виды трудовой деятельности в РФ осуществляется на основе квалификации, полученной иностранцем в учебном заведении за пределами РФ. В этом случае действуют общие правила признания иностранных дипломов, установленные законодательством РФ.

Признание и установление эквивалентности (нострификацию) документов иностранных государств об общем, начальном, среднем и высшим профессиональном образовании, а также о присвоении учёных званий на территориях РФ относится к компетентности Министерства образования и науки РФ.

Обладателям документов о высшем, послевузовском профессиональном образовании и об учёных званиях соответствующие органы государственной власти предоставляют те же академические и (или) профессиональные права, что и обладателям подобным документов РФ. Естественно, при этом действуют общие правила приёма на работу соответствующих лиц.

Согласно ст. 14 Закона об иностранцах 2002 г. иностранный гражданин не имеет права:

1) находится на государственной или муниципальной службе;

2) замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под Государственным флагом РФ, в соответствии с ограничениями, предусмотренными Кодексом торгового мореплавания.

В данном Кодексе есть ст. 56 "Гражданство членов экипажа судна". Она гласит, что в состав экипажа судна, плавающего под Государственным флагом РФ, кроме граждан РФ могут входить иностранные граждане и лица без гражданства, которые не могут занимать должности капитана судна, старшего помощника капитана судна, старшего механика и радиоспециалиста. Согласно Кодексу, условия, на которых иностранные граждане и лица без гражданства могут входить в состав экипажа судна, определяется федеральными органами исполнительной власти в области транспорта и рыболовства.

Соответственно, Министерство транспорта РФ издало приказ от 25 января 2001 г. "Об утверждении условий, на которых иностранные граждане и лица без гражданства могут входить в состав экипажа судна, плавающего под Государственным флагом Российской Федерации, за исключением судна рыболовного флота", а Государственный комитет по рыболовству - аналогичный приказ от 29 июля 2002 г.

Главные условия состоят в следующем: иностранные граждане и лица без гражданства, принимаемые на работу на судно, должно иметь уровень профессиональной подготовки компетентности, соответствующий требованиям, предъявляемым нормативными правовыми актами РФ к тем, кто претендует на такие должности (этот уровень подтверждается необходимыми документами); владеть русским языком в объёме, обеспечивающем надлежащее выполнение служебных обязанностей по занимаемой должности; быть пригодным к такой работе по состоянию здоровья.

3) быть членом экипажа военного корабля РФ или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации. Первый запрет связан с тем, что иностранцы не могут быть на военной службе. Второй запрет носит широкий характер и распространяется на любые государственные аппараты, военные и гражданские. Экспериментальные летательные аппараты отнесены в ту же группу, вероятно, по соображениям сохранения государственной тайны, с которой связаны их разработка испытание.

4) быть командиром воздушного судна гражданской авиации. Из этого следует, что такое лицо может входить в состав экипажа гражданской авиации в ином качестве - второго пилота, штурмана, радиоинженера, тем более бортпроводника.

5) быть принятым на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности Российской Федерации. Перечень таких объектов и организаций утверждён постановлением Правительства РФ №775 от 11 октября 2002 г.

В перечень включены:

Объекты и организации Вооружённых сил РФ, других войск и воинских формирований;

Структурные подразделения по защите государственной тайны и подразделения, осуществляющие работы, связанные с использованием сведений, составляющих государственную тайну, органов государственной власти и организаций;

Организации, в состав которых входят радиационно-опасные и ядерные производства и объекты, на которых осуществляется разработка, производство, эксплуатация, хранение, транспортировка и утилизация ядерного оружия, радиационно-опасных материалов и изделий.

Помимо приведённых конкретных запретов Закон об иностранцах 2002 г. содержит общие правило: иностранцы не могут заниматься деятельностью и замещать должности, допуск иностранных граждан к которым ограничен федеральным законом.

Ограничения для иностранных граждан можно найти и в некоторых других законах РФ. В ряде случаев ограничения связанные не столько с возможностью работы, сколько с соотношением работающих либо привлекаемых для выполнения заданий российских и иностранных граждан, а также долей акций в уставном капитале.

По Закону об иностранцах 2002г. порядок замещения иностранными гражданами руководящих должностей в организациях, в уставном капитале которых более 50% акций или долей принадлежит РФ, устанавливается Правительством РФ. Это означает, что в данном случае привлечение иностранцев происходит по более сложной процедуре.

Определенной спецификой обладают условия труда иностранных граждан, работающих в находящихся на территории России международных организациях. Эти условия определяются международными соглашениями и внутренними правилами соответствующих организаций. В свою очередь, указанные правила предусматривают в одних случаях применение законодательства места выполнения работы, то есть нашего законодательства, а в других -- страны работника-иностранца.

Нельзя не упомянуть, что с 15 января 2007 г. вступил в силу закон РФ № 110-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".

Обновленным миграционным законодательством ответственность за соблюдение привлеченным иностранным работником правил нахождения на территории РФ теперь возложена на работодателя. При трудоустройстве иностранцев работодатель обязан в течение 10 дней после даты заключения договора с приезжими сообщить об этом в миграционную службу. Если у иностранного работника имеется документ о виде на жительство, его можно принять на работу без оформления дополнительных разрешений. При отсутствии вида на жительство, необходимо получать разрешение на привлечение иностранной рабочей силы. В противном случае работодатель может быть оштрафован на сумму от 250 тыс. до 800 тыс. руб. за привлечение нелегальной рабочей силы.

Для физических лиц, решивших нанять случайных рабочих на месяц-два в личных целях и не заключивших с ними гражданско-правового договора, штраф будет составлять 5 тыс. рублей за каждого работника. Одновременно упрощается режим получения разрешения на пребывание в России и устройства на работу, повышается ответственность работодателей и снижаются административные барьеры.

Новая поправка к закону "О правовом положении иностранных граждан в РФ" должна, по мнению разработчиков закона, не только увеличить сознательность работодателей, но и улучшить социальное и правовое положение иностранцев.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 15 ноября 2006 г. № 683 доля иностранных работников в сферах: розничная торговля алкогольными напитками, включая пиво -- в размере 0 процентов общей численности работников, используемых указанными хозяйствующими субъектами; розничная торговля фармацевтическими товарами -- в размере 0 процентов общей численности работников, используемых указанными хозяйствующими субъектами; розничная торговля в палатках и на рынках -- в размере 40 процентов общей численности работников прочая розничная торговля вне магазинов -- в размере 40 процентов общей численности работников

Применение труда российских граждан на территории иностранных государств может иметь место вследствие возникновения трудовых правоотношений на основании положений либо нашего трудового права, либо на основе трудового контракта, заключаемого с иностранным нанимателем.

В первом случае труд наших граждан используется за границей вследствие трудовых отношений, возникающих не за рубежом, а в РФ. Наши граждане направляются на работу в учреждения и организации России за границей, посылаются в служебные командировки (для участия в строительстве предприятий, монтаже, для оказания технической помощи и т. д.).

Во всех подобных случаях условия труда граждан РФ за границей определяются нашим правом. К ним применяются общие нормы трудового законодательства и всякого рода специальные правила, издание которых обусловлено спецификой условий труда данной категории трудящихся.

Например, труд граждан, направляемых для работы в посольстве РФ в качестве представителей различных государственных и общественных организаций, а также членов семей этих граждан, принятых за границей на работу в учреждения РФ, регулируется как общими положениями нашего трудового права, так и специальными нормами законодательства, применение которых вызывается фактом нахождения учреждений вне РФ. В частности, продолжительность рабочего времени и времени отдыха в таких учреждениях определяется в соответствии с общими положениями нашего законодательства, а дни еженедельного отдыха могут быть установлены применительно к местным условиям.

Как и всем служащим, работникам российских учреждений за границей предоставляются ежегодные оплачиваемые отпуска. В отличие от служащих, работающих в РФ, работникам учреждений, за границей разрешается суммирование отпусков, то есть они могут взять двойной или тройной отпуск за два или три проработанных года.

От работы наших граждан в учреждениях РФ за границей следует отличать командирование работников за границу вне зависимости от сроков зарубежной командировки. За командированным работником сохраняется на все время командировки занимаемая должность, а также заработная плата по месту его основной работы в РФ. За время пребывания в командировке работнику выплачиваются суточные, а также возмещаются расходы по проезду, провозу багажа и др. Суточные при проезде на территории РФ выплачиваются в нашей валюте, при проезде по иностранной территории и за время пребывания там -- в иностранной валюте.

Некоторыми особенностями отличаются условия труда специалистов, направляемых в развивающиеся страны Азии, Африки, Латинской Америки для оказания технического содействия. Это -- геологи и изыскатели, проектировщики, помогающие выбрать строительную площадку и собирающие данные, необходимые для проектирования предприятий. Это -- инженеры-строители, оказывающие содействие в строительстве предприятий, специалисты-дорожники, монтажники и т. д. Особенности регулирования их труда за границей объясняются тем, что они, будучи командированными нашими организациями, трудятся, как правило, на стройках и предприятиях, управляемых местными властями.

Находясь за границей, наши специалисты подчиняются режиму рабочего времени и времени отдыха, установленному на предприятиях и в учреждениях, где фактически работают. Они обязаны соблюдать все правила внутреннего распорядка и инструкции по технике безопасности, действующие на этих предприятиях.

Однако наши специалисты не вступают в трудовые отношения с местными организациями и фирмами и те не становятся их нанимателями. Специалисты продолжают оставаться в трудовых отношениях с пославшей их организацией, которая выплачивает им подъемное пособие, заработную плату, оплачивает ежегодный отпуск и т. д.

Специалисты направляются за границу для оказания технического содействия в соответствии с контрактами, заключаемыми внешнеэкономическими объединениями и другими организациями с организациями и фирмами других стран. Контракты заключаются во исполнение межправительственных соглашений об экономическом и техническом сотрудничестве. В контрактах обычно предусматривается, что организация развивающейся страны, именуемая заказчиком, возмещает российской организации за работу ее специалистов месячные ставки в размере, определяемом в контракте. Заказчик несет также расходы по переезду специалистов в страну заказчика и обратно в Россию, а в случае направления специалистов с семьей -- также расходы по переезду семьи специалиста. При командировании специалиста на год и больший срок заказчик возмещает расходы по выплате подъемного пособия.

В соответствии с условиями контрактов специалистам, командированным для оказания технического содействия, предоставляется жилая площадь с обстановкой, отоплением и освещением и коммунально-бытовыми услугами, а в необходимых случаях -- транспортные средства для служебных целей. Специалисты обеспечиваются также медицинской помощью. Им предоставляются квалифицированные переводчики.

Во втором случае трудовые правоотношения возникают в силу заключения трудовых контрактов. Предоставление права заключения трудовых контрактов российскими гражданами, временно выезжающими на работу за границу, сделало необходимым, с одной стороны, оказание им помощи и содействия со стороны государственных органов в заключении таких контрактов, а с другой -- принятие мер, направленных на недопущение заключения всякого рода неравноправных и кабальных договоров при посредничестве коммерческих фирм (как отечественных, так и иностранных).

Условия труда и временного пребывания российских граждан, предусмотренные такими контрактами, не должны быть хуже условий, предусматриваемых контрактами с иностранцами -- гражданами других государств. В каждом случае они не должны нарушать императивные, обязательные нормы законодательства этих стран.

На территории РФ действует единый порядок лицензирования деятельности, связанный с трудоустройством российских граждан за границей. Такая деятельность может осуществляться только российскими юридическими лицами.

Постоянно проживающий за границей российский гражданин может поступить по договору найма на работу в какое-либо иностранное учреждение или к предпринимателю. Условия труда такого гражданина будут определяться законодательством о труде страны пребывания. Сам факт российского гражданства не влечет за собой применения норм нашего трудового права.

Большое практическое значение имеют трудовые отношения наших граждан за рубежом со всякого рода смешанными обществами, совместными предприятиями, созданными за границей с участием средств наших предприятий и организаций. В этих случаях трудовой договор заключается с иностранным нанимателем -- юридическим лицом иностранного права и такой договор подчиняется правилам трудового законодательства той страны, в которой находится соответствующее совместное предприятие или смешанное общество. То обстоятельство, что работник является нашим гражданином, не может вести к применению в данном случае норм российского трудового права. Однако трудовая деятельность в такой зарубежной компании будет учитываться по нашему трудовому законодательству, например, при определении общего стажа работы и назначении пенсии.

Российские граждане, вступая в трудовые отношения на территории других стран, имеют права и обязанности согласно международного трудового законодательства. Так, например, согласно Конвенции МОТ № 97 о трудящихся-мигрантах...

Международное трудовое право

В России в отношении иностранных граждан применяется национальный режим (за некоторыми исключениями, установленными в законодательстве)...

Международное частное право

Условия заключения брака на территории Российской Федерации определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является...

Наследование в международном частном праве

Также как и на территории Российской Федерации, за рубежом, после смерти гражданина РФ, могут возникать отношения по наследованию...

Наследственные права в международном частном праве

За границей могут возникать отношения по наследованию после смерти гражданина Российской Федерации в иностранном государстве, когда наследодателем был российский гражданин...

Особенности правового положения трудовых отношений в международном частном праве

Право собственности в международном частном праве

Имущество государства и его лиц может находиться на территории другого государства постоянно или временно. Это может быть движимое и недвижимое имущество; федеральная собственность...

Правовое регулирование международных наследственных отношений

С точки зрения наследственного права, иностранные граждане наделяются таким же объемом правоспособности, как и граждане Российской Федерации. Национальный режим устанавливается также и для лиц без гражданства, и для лиц с двойным гражданством...

правовой трудовой международный...

Трудовые отношения в международном частном праве

Иностранные граждане пользуются правами и несут обязанности в трудовых отношениях наравне с российскими гражданами, т.е. законодательство исходит из применения в области трудовых отношений принципа национального режима. Следовательно...

Трудовые отношения в международном частном праве

Наиболее распространенными основаниями возникновения трудовых отношений за рубежом с участием российских граждан выступают служебное командирование и заключение специального трудового контракта...

Трудовые права белорусских граждан за рубежом (Германия)

Международное частное право: учебное пособие Шевчук Денис Александрович

4.1. Правовой статус и основные правовые режимы, предоставляемые иностранцам

Одной из основных задач современного международного частного права является регулирование общественных отношений с участием физических лиц, имеющих различное гражданство или проживающих на территории разных стран.

Определение правового положения физических лиц, установление круга и содержания их прав и обязанностей на территории конкретного государства относятся к его исключительной компетенции и регламентируются прежде всего нормами национального законодательства соответствующей страны, что обусловлено действием принципа государственного суверенитета. Применительно к международному частному праву особый интерес в этом смысле вызывают нормативные положения, касающиеся прав, обязанностей и ответственности иностранцев, так как именно отношения с их участием составляют значительную часть предмета правового регулирования МЧП.

Правовой статус иностранцев в любой стране своеобразен. Он складывается как бы из двух частей: правового статуса гражданина своего государства (или статуса лица без гражданства в стране своего обычного проживания) и собственно статуса иностранца. Иностранный гражданин, находясь за пределами своего государства, сохраняет с ним правовую связь, подчиняется его законам, пользуется его покровительством и защитой. В то же время иностранец (как иностранный гражданин, так и лицо без гражданства) подпадает под действие суверенной власти государства, на территории которого он пребывает, и следовательно, он должен соблюдать законы и административные правила страны пребывания. Таким образом, иностранец одновременно подчиняется и отечественному правопорядку, и правопорядку государства, в котором находится.

Правовое положение иностранцев довольно часто является предметом регулирования не только национального законодательства, но и международных договоров. Как правило, это двусторонние соглашения, содержащие нормы, определяющие правовой статус индивидов на основе взаимности. К числу таких нормативных актов относятся, в частности, договоры о правовой помощи, консульские конвенции, торговые договоры, договоры о взаимном признании и охране прав индивидов в определенных областях и т. д. В них договаривающиеся стороны либо гарантируют своим гражданам общие для обоих государств права, либо устанавливают для них одинаковые правовые режимы. Среди последних наибольшее распространение на практике получили режим наибольшего благоприятствования и национальный режим.

Режим наибольшего благоприятствования представляет собой один из основных принципов торговых договоров, заключаемых между государствами. В соответствии с ним иностранным юридическим и физическим лицам предоставляется в определенных областях такой же правовой режим, который уже предоставлен или может быть предоставлен в будущем юридическим и физическим лицам любого третьего государства. В силу данного принципа иностранцы могут пользоваться в странах – участницах соответствующего договора максимумом тех прав, которыми обладают здесь лица другого государства. Таким образом, при помощи режима наибольшего благоприятствования создаются равные условия для всех иностранцев, пребывающих на территории какого-либо государства.

Примером практического воплощения принципа наибольшего благоприятствования в тексте международного договора могут служить, в частности, положения ч. 1 ст. 2 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Словении о торговле и экономическом сотрудничестве от 19 февраля 1993 г., которой устанавливается, что «Договаривающиеся Стороны предоставляют друг другу режим наибольшего благоприятствования во всем, что касается импорта, экспорта и транзита товаров, происходящих из территории этих стран, и других видов экономических связей между обеими странами».

Принцип наибольшего благоприятствования следует отличать от принципа недискриминации. Принцип недискриминации обычно не находит отражения в межгосударственных соглашениях, так как необходимость его соблюдения непосредственно вытекает из основополагающих принципов международного права.

В двусторонних международных договорах довольно часто делаются оговорки о том, что режим наибольшего благоприятствования не распространяется на определенные привилегии и преимущества, например те, которые договаривающиеся стороны предоставили или могут предоставить в будущем определенным субъектам из соседних стран с целью облегчения приграничной торговли, приграничного общения населения и т. д. На соответствующие категории физических и юридических лиц таких стран будет распространяться в данном случае уже не режим наибольшего благоприятствования, а специальный режим. Он предполагает наличие некоторых преференциальных прав одних иностранных граждан по сравнению с другими иностранными гражданами, но не по отношению к собственным гражданам.

В силу национального режима иностранцам на территории определенного государства предоставляется такой же объем прав, которым пользуются отечественные граждане и юридические лица. Этот режим, как правило, применяется в отношении хозяйственной деятельности иностранных лиц, товаров иностранного производства, в области международного гражданского процесса, защиты авторских прав, прав на изобретения, товарные знаки и т. д.

В качестве примера здесь можно привести, например, п. 1 ст. 1 Договора между Российской Федерацией и Китайской Народной Республикой о правовой помощи по гражданским и уголовным делам от 19 июня 1992 г., который устанавливает, что «граждане одной Договаривающейся Стороны (ДС) пользуются на территории другой ДС в отношении своих личных и имущественных прав такой же правовой защитой, как и граждане другой ДС. Они имеют право обращаться в суды и другие учреждения, к компетенции которых относятся гражданские и уголовные дела и могут возбуждать ходатайства и осуществлять другие процессуальные действия на тех же условиях, что и граждане другой ДС».

Принцип национального режима имеет решающее значение при определении правового статуса иностранцев в национальном законодательстве многих стран мира, включая Российскую Федерацию. В нашей стране ключевую роль в этом смысле играют положения п. 3 ст. 62 Конституции РФ, который определяет, что «иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации».

Аналогичная норма содержится в ст. 3 Закона о правовом положении иностранных граждан в СССР от 24 июня 1981 г., который продолжает действовать в настоящее время на территории Российской Федерации, а также в ряде отраслевых нормативных актов.

Иностранцы, в силу предоставляемого им национального режима, вправе заниматься на территории Российской Федерации предпринимательской, благотворительной и иной деятельностью; самостоятельно или совместно с другими субъектами создавать в установленном порядке юридические лица; иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; совершать не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах, иметь иные имущественные и личные неимущественные права. Следует, однако, иметь в виду, что предоставление национального режима иностранцам означает не только уравнивание их в гражданских правах с россиянами, но и возложение на эти лица обязанностей, вытекающих из гражданского законодательства РФ (например, обязанности по возмещению в соответствующих случаях морального и имущественного вреда).

Вместе с тем Закон о правовом положении иностранных граждан 1981 г. предусматривает разделение всех иностранцев на две категории: постоянно проживающих и временно пребывающих на территории нашей страны, предоставляя первым больший объем прав по сравнению со вторыми. Отнесение лица к той или иной категории зависит не от срока его пребывания на территории РФ, а от критерия степени устойчивости правовой связи иностранца с нашим государством, цели и характера нахождения его на территории России. Закон исходит из того, что факт постоянного проживания какого-либо лица в стране существенным образом определяет его правовое положение. Поэтому в таких вопросах, как трудовая деятельность, обеспечение жилищем, предоставление медицинской помощи, образование, иностранные граждане, постоянно проживающие в РФ, полностью приравниваются в правах к гражданам России.

Несмотря на то, что в нашей стране правовое положение иностранцев в целом приравнивается к правовому положению российских граждан, статус первых и вторых не может совпадать полностью. Необходимо помнить, что, пребывая на территории России, иностранные граждане продолжают сохранять правовую связь со своим собственным государством. Поэтому на них не возлагаются некоторые обязанности российских граждан (например, служба в вооруженных силах). С другой стороны, иностранные граждане не пользуются теми правами и свободами, которыми в силу их содержательных характеристик могут обладать только россияне (право избирать и быть избранными в органы государственной власти и управления, право на участие в управлении государственными делами, входить в состав экипажей воздушных и морских судов, занимать должности судьи, прокурора, следователя, нотариуса, военнослужащего, заниматься морскими промыслами во внутренних морских водах и экономической зоне РФ и др.). Наконец, следует отметить, что в ряде нормативных актов России предусматривается возможность ограничения действия прав иностранцев в порядке реторсии в случае нарушения соответствующим иностранным государством принципов взаимности и недискриминации.

Реализация некоторых прав иностранцев на территории Российской Федерации возможна только в случае получения специального разрешения от компетентных государственных органов нашей страны. Речь в данном случае идет, например, о деятельности по разведке и использованию недр континентального шельфа и ресурсов экономической зоны России, порядок осуществления которой, в частности, регламентируется федеральными законами «О континентальном шельфе Российской Федерации» от 30 ноября 1995 г., «О соглашениях о разделе продукции» от 30 декабря 1995 г и «Об исключительной экономической зоне Российской Федерации» от 17 декабря 1998 г.

Указанные принципиальные положения, касающиеся определения правового статуса иностранных граждан на территории Российской Федерации, носят во многом универсальный характер и широко используются в законодательстве других государств или в заключаемых ими международных договорах

Для подтверждения справедливости этого утверждения можно обратиться, например, к ст. 1 Кодекса Бустаманте, устанавливающей, что «иностранцы, принадлежащие к гражданству одного из Договаривающихся государств, на территории остальных пользуются теми же гражданскими правами, которые предоставлены местным гражданам. Каждое Договаривающееся государство может по мотивам публичного порядка отказать гражданам других Договаривающихся государств в отношении некоторых гражданских прав или подчинить их осуществление особым условиям. В таком случае эти государства также могут отказать в осуществлении тех же прав гражданам первого государства или подчинить такое осуществление особым условиям».

Данный текст является ознакомительным фрагментом. Из книги Таможенный кодекс РФ автора Законы РФ

Глава 18. Основные таможенные режимы § 1. Выпуск для внутреннего потребления Статья 163. Содержание таможенного режима Выпуск для внутреннего потребления – таможенный режим, при котором ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации товары остаются на этой

Из книги Таможенный кодекс РФ автора Дума Государственная

Глава 18. ОСНОВНЫЕ ТАМОЖЕННЫЕ РЕЖИМЫ § 1. Выпуск для внутреннего потребления Статья 163. Содержание таможенного режима Выпуск для внутреннего потребления – таможенный режим, при котором ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации товары остаются на этой

Из книги Государственные и муниципальное управление: конспект лекций автора Кузнецова Инна Александровна

1. Понятие, правовой статус Государственная деятельность осуществляется через органы государственной власти. Общепризнанным считается определение органа государственной власти как звена государственного аппарата, участвующего в осуществлении определенных

Из книги Прокуратура и прокурорский надзор автора Ахетова О С

49. Правовой статус прокурора Правовой статус прокурора – это совокупность прав, обязанностей, гарантированных государством, а также ответственность по прокурорской деятельности. Статус прокурора соответствует статусу гражданина, но имеются некоторые

Из книги Таможенное право автора Чинько В А

25. Основные таможенные режимы Основные таможенные режимы зафиксированы в гл. 18 ТК РФ. Основными таможенными режимами являются: экспорт, выпуск для внутреннего потребления, международный таможенный транзит.Экспорт – таможенный режим, при котором товары, находящиеся в

Из книги Таможенный кодекс Российской Федерации. Текст с изменениями и дополнениями на 2009 год автора Автор неизвестен

Глава 18. ОСНОВНЫЕ ТАМОЖЕННЫЕ РЕЖИМЫ § 1. Выпуск для внутреннего потребления СТАТЬЯ 163. Содержание таможенного режима Выпуск для внутреннего потребления – таможенный режим, при котором ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации товары остаются на этой

Из книги Шпаргалка по информационному праву автора Якубенко Нина Олеговна

45. ПРАВОВОЙ СТАТУС ЖУРНАЛИСТА Журналист имеет право: искать, запрашивать, получать и распространять информацию; посещать государственные органы и организации, предприятия и учреждения, органы общественных объединений либо их пресс-службы; быть принятым

Из книги Трудовое право автора Петренко Андрей Витальевич

59. ПРАВОВОЙ СТАТУС УПОЛНОМОЧЕННОГО Уполномоченный имеет право: беспрепятственно получать доступ к массивам персональных данных; запрашивать и получать от держателя (обладателя) массива персональных данных любые необходимые сведения, документы и

Из книги Инвестиционное право. Учебник автора Гущин Василий Васильевич

6.2. Правовой статус безработного Правовой статус безработного, как и правовой статус гражданина, включает основные права и обязанности, которыми наделяет государство лицо, потерявшее работу.Безработными признаются трудоспособные граждане, которые не имеют работы и

Из книги Хрестоматия альтернативного разрешения споров автора Коллектив авторов

§ 1. Инвестиционный климат. Правовые режимы привлечения инвестиций Привлечение иностранных инвестиций, создание совместных с иностранными партнерами юридических лиц является сложным процессом, который требует значительных материальных и финансовых затрат, большого

Из книги Крым: право и политика автора Вишняков Виктор Григорьевич

Основные этапы развития и правовой статус История безусловно самого известного и авторитетного на сегодняшний день российского арбитражного института (третейского суда), каковым по общему признанию как в России, так и за рубежом, является Международного коммерческий

Из книги Теория государства и права: конспект лекций автора Шевчук Денис Александрович

ГЛАВА IV. Правовой статус Крыма и правовой статус Севастополя в системе многовекторной политики

Из книги Трудовое право России. Шпаргалка автора Резепова Виктория Евгеньевна

§ 3. Методы, способы, типы правового регулирования. Правовые режимы Разнообразие общественных отношений, входящих в сферу правового регулирования, порождает различия в методах и способах юридического воздействия.Сравнение выделенных в § 2 групп общественных отношений

Из книги Проблемы теории государства и права: Учебник. автора Дмитриев Юрий Альбертович

§ 6. Правовой статус личности Полное и реальное представление о правах и свободах нельзя получить, не рассматривая их в составе правового статуса личности.Во-первых, эта категория носит собирательный, универсальный характер. Она как бы вбирает в себя правовые

Из книги автора

ПРАВОВОЙ СТАТУС БЕЗРАБОТНОГО Безработные – трудоспособные граждане, которые не имеют работы или заработка, зарегистрированы в органах службы занятости в целях поиска подходящей работы, ищут работу и готовы приступить к ней. Регистрация безработных граждан

Из книги автора

§ 1.3. Правовой статус личности Термин "правовой статус" широко применяется в правовой теории и нормативно-правовых актах. Он употребляется как по отношению к физическим, так и к юридическим лицам, органам государственной власти, субъектам Федерации и т.д.Под правовым

Лица, находящиеся на территории того или иного государства, в зависимости от наличия или отсутствия у них гражданства государства пребывания, могут относиться к одной из следующих категорий: граждан государства пребывания, иностранных граждан или лиц без гражданства (апатридов). Гражданами называются физические лица, имеющие устойчивую правовую связь с государством, выражающуюся в совокупности их взаимных прав и обязанностей. Иностранный гражданин - это лицо, не являющееся гражданином государства пребывания и имеющее гражданство иностранного государства. К апатридам относятся лица, не имеющие доказательств наличия у них гражданства какого-либо государства. При этом в правовой науке последние две категории лиц принято объединять обобщенным термином "иностранец", используя понятие "иностранный гражданин" или "лицо без гражданства" лишь для определения особенностей правового статуса именно этой категории лиц. Кроме того, возможно наличие у лица гражданства нескольких государств (двойного гражданства).

Правовые нормы, установленные в государстве, направлены, прежде всего, на регулирование отношений с участием его граждан. Реализация же прав и обязанностей иностранцами зависит от правового режима, предоставляемого им государством пребывания. Правовой режим иностранцев - это правовой статус, определяющий объем их прав и обязанностей на территории государства пребывания. В российской правовой науке выделяют следующие виды режима иностранцев: национальный, специальный, режим оккупации, режим наибольшего благоприятствования, а также преференциальный режим.

Правовой режим иностранцев необходимо отграничивать от режима пребывания. Если правовой режим иностранцев характеризует правовой статус лица в целом, то режим пребывания выражает совокупность прав и обязанностей иностранцев, связанных с въездом-выездом и фактическим нахождением иностранцев на территории данного государства. В РФ режимы пребывания иностранцев можно классифицировать на: режим временного пребывания, режим временного проживания и режим постоянного проживания. Также законодательство РФ различает визовый и безвизовый режим пребывания.. Кроме того, условно можно выделить режим специального пребывания (пребывание представителей специальных миссий иностранных государств, пребывание иностранцев, являющихся сотрудниками дипломатических и консульских учреждений и т.п.). В некоторых случаях режим пребывания напрямую оказывает влияние на предоставление иностранцам того или иного правового режима. Так, в соответствии со статьей 7 Федерального закона от 10 декабря 1995 года № 195 ФЗ "Об основах социального обслуживания населения в РФ" "постоянно проживающие в Российской Федерации иностранные граждане имеют равные с гражданами Российской Федерации права на социальное обслуживание, если иное не установлено международным договором Российской Федерации", то есть в области социального обслуживания населения национальный режим предоставляется только иностранцам, которые находятся в РФ на условиях режима постоянного проживания.

Проводя анализ режимов иностранцев, следует сказать следующее.

Национальный режим означает уравнивание иностранцев в той или иной области с собственными гражданами государства пребывания. Это наиболее распространенный в правовых системах режим иностранцев. Так, законодательством Испании установлено, что "иностранцы в Испании пользуются теми же гражданскими правами, что и испанцы, за исключением случаев, предусмотренных специальными законами и соглашениями". Зачастую принцип национального режима провозглашается в конституционных актах государств. Например, в статье 47 Конституции Республики Грузия прямо предусмотрено, что иностранные граждане и лица без гражданства, проживающие в Грузии, имеют равные с гражданами Грузии права и обязанности, кроме случаев, предусмотренных Конституцией и законом.

В Российской Федерации национальный режим иностранцев также является базовым, а основополагающим источником, закрепившим этот принцип, является Конституция РФ, в статье 62 которой закреплено: "Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации". Указанная норма продублирована в законе, устанавливающем основы правового положения иностранцев на территории РФ, - Федеральном законе от 25.07.2002 № 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", а также в ряде законодательных актов, регулирующих отношения в отдельных областях жизнедеятельности.

В российском законодательстве имеется масса примеров включения специальных норм о национальном режиме в законы, регулирующие определенную сферу правоотношений. Так, в соответствии с положениями Федерального закона от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" право на получение адвокатского статуса не поставлено в зависимость от принадлежности к гражданству РФ, причем особо оговорено, что иностранные граждане и лица без гражданства, получившие в установленном порядке статус адвоката, допускаются к осуществлению адвокатской деятельности на всей территории Российской Федерации, если иное не предусмотрено законодательством. А Федеральным законом от 08.05.1996 № 41-ФЗ "О производственных кооперативах" закреплено, что "членами (участниками) кооператива могут быть граждане Российской Федерации, иностранные граждане, лица без гражданства".

Наиболее ярко принцип национального режима проявляется в области частного права. Статьей 1196 Гражданского кодекса РФ установлено, что иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации (кроме случаев, установленных законом) гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами.

Законодательство различных государств, как правило, не связывает применение национального режима с принципом взаимности: он предоставляется иностранцам независимо от того, пользуются ли таким режимом в соответствующем иностранном государстве граждане данного государства. Однако предоставление иностранным гражданам отдельных прав на основе взаимности также достаточно широко практикуется. Например, законодательством о занятости Австрии установлена возможность получения безработным, потерявшим право на получение пособия по безработице, так называемой "чрезвычайной помощи", когда он находится в тяжелом материальном положении. Право на получение данного вида социальной помощи в принципе распространяется только на австрийских граждан, однако на основе взаимности этот вид социальной помощи распространен также и на граждан Германии и Великобритании.

Закрепленный в российском законодательстве национальный режим иностранцев также по общему правилу имеет безусловный характер и лишь в отдельных случаях делается ссылка на взаимность. В частности, взаимность является условием предоставления на территории РФ иностранным гражданам прав в области правовой охраны топологий интегральных микросхем или охраны селекционных достижений.

Национальный режим, как можно было заметить, устанавливается обычно с оговоркой: иностранцам предоставляются равные с гражданами права и обязанности, если иное не установлено соответствующим правовым актом: Конституцией, законом или международным договором. Такая оговорка является основой для формирования специального режима иностранцев. Специальный режим означает предоставление иностранцам в какой-либо области определенных прав и/или установление для них обязанностей и запретов, отличающихся от тех, которые предусмотрены в данной области для собственных граждан соответствующего государства.

Специальный режим, как правило, носит негативный характер и сводится к изъятию из правоспособности иностранцев определенных прав, связывая напрямую обладание ими с наличием гражданства данного государства, а также к возложению на иностранцев дополнительных обязанностей.

Права иностранцев ограничены, прежде всего, в политической сфере. В соответствии с общемировой практикой только гражданину предоставляется право принимать участие в ведении государственных дел непосредственно или посредством свободно выбранных представителей, что включает в себя право избирать и быть избранным, право на участие в референдуме, право на доступ к государственной службе, право на участие в отправлении правосудия.

Конституция РФ аналогичным образом решает этот вопрос и закрепляет указанные основные политические права только за российскими гражданами. Положения Конституции РФ развиваются в текущем законодательстве: в Федеральном законе от 10.01.2003 № 19-ФЗ "О выборах Президента Российской Федерации", в Федеральном законе от 20.12.2002 № 175-ФЗ "О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации", в Федеральном законе от 28.08.1995 № 154-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации", в Федеральном законе от 31.07.1995 № 119-ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации" и целом ряде других нормативных актов федерального, а также регионального и местного уровня.

Изъято из национального режима и большинство других политических прав, например, право на членство в политических партиях: российским законодательством строго установлено, что "не вправе быть членами политической партии иностранные граждане и лица без гражданства". Лишь некоторые права в политической сфере не привязываются к гражданству государства пребывания (например, свобода слова).

Наряду с этим мировой практике известны случаи предоставления иностранцам национального режима в политической сфере. На такой позиции стояло, в частности, ранее советское законодательство. Так, Конституция РСФСР 1918 года в статье 20 провозглашала: "Исходя из солидарности трудящихся всех наций, Российская Социалистическая Федеративная Советская Республика предоставляет все политические права российских граждан иностранцам, проживающим на территории Российской Республики, для трудовых занятий и принадлежащим к рабочему классу или к не пользующемуся чужим трудом крестьянству, и признает за местными Советами право предоставлять таким иностранцам без всяких затруднительных формальностей права российского гражданства". Аналогичные нормы содержались в Положении о союзном гражданстве от 29 октября 1924 года и Положении о гражданстве Союза ССР от 22 апреля 1931 года.

В настоящее время также имеет место предоставление некоторых основных политических прав иностранцам. В частности, статьей 8Ь Договора о Европейском союзе от 7 февраля 1992 года установлено, что "каждый гражданин Союза, проживающий в государстве - члене, гражданином которого он не является (авт. то есть является иностранцем), имеет право участвовать в голосовании и баллотироваться в качестве кандидата на муниципальных выборах в государстве - члене, в котором он проживает, на тех же условиях, что и граждане этого государства. Таким образом, государства-члены Европейского Союза предоставляют иностранцам в рамках союза на условиях взаимности активное и пассивное избирательное право на муниципальных выборах. Положения Договора о Европейском союзе от 7 февраля 1992 года развиваются во внутреннем законодательстве стран-участниц. Так, статьей б Закона Испании о правах и свободах иностранцев, проживающих на территории Испании, установлено, что "Иностранцы-резиденты имеют избирательное право во время муниципальных выборов в соответствии с требованиями, установленными законами и соглашениями. Иностранцы-резиденты, внесенные в реестры муниципалитета, которые не могут участвовать в местных выборах, могут выбрать демократическим путем среди них собственных представителей, с целью принятия участия в дебатах и решениях муниципалитета, к которым они относятся, в соответствии с положениями местного законодательства".

В России в соответствии с частью 2 статьи 32 Конституции РФ только гражданам РФ предоставляется право избирать и быть избранными в органы государственной власти и местного самоуправления, а также участвовать в референдуме. Однако пункт 10 статьи 4 Федерального закона "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан РФ" от 12 июня 2002 № 67-ФЗ предусматривает, что на основании международных договоров Российской Федерации и в порядке, установленном законом, иностранные граждане, постоянно проживающие на территории соответствующего муниципального образования, имеют право избирать и быть избранными в органы местного самоуправления, участвовать в иных избирательных действиях на указанных выборах, а также участвовать в местном референдуме на тех же условиях, что и граждане Российской Федерации. Аналогичные положения содержатся в Федеральном законе от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации". По смыслу законодательной нормы для приобретения избирательных прав на муниципальных выборах и права голоса на местном референдуме необходимы два условия: постоянное проживание иностранца на территории соответствующего муниципального образования, а также наличие международного договора РФ с данным государством и соответствующего федерального закона. В то же время такая трактовка закона ограничивает права лиц без гражданства, поскольку для них невозможно соблюдение второго условия.

Единственным международным договором РФ, предусматривавшим предоставление иностранцам прав на выборах в органы местного самоуправления, был Устав Союза России и Белоруссии от 23 мая 1997 года. В настоящее же время в связи с принятием Договора о создании Союзного государства от 8 декабря 1999 г. Договор о Союзе России и Белоруссии от 2 апреля 1997 года, неотъемлемой составной частью которого был Устав Союза Белоруссии и России, утратил силу, а Договор между Российской Федерацией и Республикой Беларусь о создании Союзного государства от 8 декабря 1997 года не содержит нормы, предоставляющей гражданам Союзного государства, постоянно проживающим на территории другого государства-участника, право избирать и быть избранными в органы местного самоуправления на территории этого государства.

Формирование специального режима иностранцев на основании изъятий из национального режима имеет место также и в иных областях жизнедеятельности. Достаточно большое количество специальных ограничений в трудовой сфере. В России иностранцам запрещено занимать некоторые должности или заниматься определенными видами деятельности, в том числе находиться на муниципальной службе, быть членом экипажа военного корабля Российской Федерации или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации, быть командиром воздушного судна гражданской авиации и др. Участие иностранцев в трудовых отношениях обусловливается, за исключением некоторых случаев, наличием у лица разрешения на работу. Закон также запрещает временно проживающему в Российской Федерации иностранному гражданину осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему разрешено временное проживание. Специальный режим трудовой деятельности предусматривается обычно и в других правовых системах. Иностранец, желающий осуществлять на территории Польши трудовую деятельность, обязательно должен иметь специальную визу с правом на трудоустройство.

В ряде случаев ограничена и гражданская правоспособность иностранцев. Так, в соответствии с положениями Федерального закона от 24 июля 2002 года №101-ФЗ "Об обороте земель сельскохозяйственного назначения" иностранные граждане, иностранные юридические лица, лица без гражданства, а также юридические лица, в уставном (складочном) капитале которых доля иностранных граждан, иностранных юридических лиц, лиц без гражданства составляет более чем 50 процентов, могут обладать земельными участками из земель сельскохозяйственного назначения только на праве аренды. Право на приватизацию жилых помещений в государственном, муниципальном и ведомственном фондах также принадлежит только российским гражданам. Аналогичные нормы можно найти и в законодательстве других государств. Так, статья 6 Земельного кодекса Украины от 18 декабря 1990 года 561-XII строго устанавливает, что иностранным гражданам и лицам без гражданства земельные участки в собственность не передаются, а Закон Украины от 19.06.1992 года 2482-ХИ "О приватизации государственного жилищного фонда", давая в статье 1 определение понятию "приватизация государственного жилищного фонда", подчеркивает, что это отчуждение только в пользу граждан Украины.

Ограничению могут быть подвержены отдельные личные права иностранцев, прежде всего, право на свободное передвижение, выбор места пребывания и жительства (устанавливается особый режим пребывания и проживания, предусматриваются ограничения возможности посещения отдельных территорий, организаций и объектов и др.).

Специальный режим предусмотрен в некоторых случаях, связанных с привлечением иностранцев к юридической ответственности. Так, если граждане РФ не могут быть выданы иностранным государствам, то экстрадиция иностранных граждан и лиц без гражданства вполне допустима. А Кодекс РФ об административных правонарушениях, называя среди возможных видов административных наказаний выдворение за пределы Российской Федерации, устанавливает, что оно может быть применено только к иностранным гражданам или лицам без гражданства.

Специальный режим может заключаться также в предоставлении определенных преимуществ для иностранцев в виде дополнительных прав (например, иностранцы имеют право на беспрепятственный выезд с территории РФ, в том числе при наличии доступа к сведениям, составляющим государственную тайну, в отличие от российских граждан, право выезда, которых с территории РФ может быть временно ограничено при их допуске к сведениям особой важности или совершенно секретным сведениям) или путем исключения некоторых гражданских обязанностей (например, обязанности по несению срочной военной службы)

Установление специального режима путем предоставления иностранцам отдельных преимуществ по сравнению с гражданами государства пребывания необходимо отличать от режима капитуляции, суть которого - принципиальное общее предпочтение прав иностранцев правам местных жителей какой-либо территории. Такой специфический правовой режим в соответствии с названием применялся только на оккупированных территориях, причем последний раз официально после первой мировой войны.

Из положений Конституции РФ и законодательных актов следует, что любое отклонение от национального режима в независимости от того, выражено это в форме ущемления прав иностранцев или в предоставлении им преимуществ, возможно лишь на основе федерального закона или международного договора РФ. Введение особых правил для иностранных граждан и лиц без гражданства в каких-либо других актах неправомерно.

Предоставление специального режима тесно связано с установлением государством ответных ограничений (реторсий) в отношении граждан тех государств, в которых имеются специальные дискриминационные ограничения в отношении граждан первого государства. Реторсии - правомерные действия одного государства, принимаемые им в ответ на специальные дискриминационные ограничения, установленные другим государством, в отношении физических или юридических лиц первого государства. 45 Целью принятия реторсий является стремление к отмене ограничений, установленных против граждан этого государства за рубежом. По своей сути они являются введением в тех или иных областях специального ограничительного режима для граждан определенного иностранного государства или группы государств.

При этом надо иметь в виду, что ограничения прав граждан того или иного государства следует считать ответными и правомерными только в том случае, если в иностранном государстве, гражданами которого они являются, имеют место именно специальные ограничения, т.е. установлены в отношении прав граждан одного или нескольких государств, а не являются общими ограничениями, установленными в данном государстве в отношении всех иностранцев (например, введение особого разрешительного порядка приобретения прав на земельные участки для иностранцев или полного запрета приобретения ими земли или иных недвижимостей в данном государстве). Ответные ограничения должны быть соразмерны - иными словами, адекватны тем ограничениям, которые были введены дискриминационным актом иностранного государства.

В РФ возможность введения реторсий предусмотрена целым рядом отраслевых законодательных актов. Так, статья 1194 Гражданского кодекса РФ установила, что в Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц. По действующему процессуальному законодательству РФ ответные ограничения могут быть установлены в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются специальные ограничения процессуальных прав организаций и граждан РФ. Во всех случаях введение ответных ограничений отнесено к компетенции органа исполнительной власти - Правительства РФ, что следует объяснить, с одной стороны, необходимостью обеспечения оперативности в принятии решений о введении этих мер, а с другой - конкретным разовым характером принятия таких ответных мер в отношении определенного государства. Так, Правительством России был введен визовый порядок въезда на территорию РФ граждан Литвы в качестве ответной меры на введение Правительством Литовской Республики визового режима въезда граждан Российской Федерации на территорию Литовской Республики.

Следует, однако, заметить, что в российском законодательстве отсутствует общая норма, определяющая возможность и порядок установления реторсий. Ранее такая общая норма содержалась в Законе СССР от 24 июня 1981 года № 5152-Х "О правовом положении иностранных граждан в СССР", в статье 3 которого было установлено, что "в отношении граждан тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав и свобод граждан СССР, Советом Министров СССР могут быть установлены ответные ограничения". В новом же Федеральном законе от 25.07.2002 № П5-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" указанные положения не были восприняты. Однако это принципиально лишает права Правительство РФ или какой-либо иной государственный орган вводить ответные ограничения в областях, где право установления реторсий не оговорено специальным отраслевым законодательством.

Если национальный и специальный режимы являются по своей сути производными от правоспособности граждан государства пребывания, то режим наибольшего благоприятствования и преференциальный режим, о которых речь пойдет далее, существуют в отношении к правам и обязанностям граждан третьих государств, предоставляемым на территории данного государства.

Режим наибольшего благоприятствования - это предоставление иностранцам в какой-либо области таких прав и/или установление для них в какой-либо области таких обязанностей, какие предусмотрены для граждан любого третьего государства, находящихся на территории данного государства в наиболее выгодном в правовом отношении положении. То есть такой режим должен быть не менее благоприятным, аналогичным режиму, распространенному на любое третье государство. Если же в будущем наилучшим режимом будет пользоваться другое третье государство, то речь пойдет об этом третьем государстве. При этом не имеет значения, каким образом третье государство приобретет преимущества: в силу законодательства государства пребывания, на основе межгосударственного соглашения или каким-либо иным образом. Не имеет также значения, воспользовалось ли фактически третье государство предоставленными привилегиями и льготами.

Режим наибольшего благоприятствования предусматривается межгосударственными договорами и соглашениями путем введения специальной оговорки (клаузулы). Содержание указанной клаузулы сводится к положению об обязательстве одного государства предоставить другому государству режим наиболее благоприятствуемого государства. Такое обязательство дается, как правило, на условиях взаимности. Так, Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Украины о торговом судоходстве от 8 февраля 1995 года установлено, что "каждая (курсив авт.) Договаривающаяся Сторона предоставит другой Договаривающейся Стороне во всех вопросах торгового судоходства режим наибольшего благоприятствования". Однако помимо таких традиционных случаев, встречаются и односторонние клаузулы. Примером тому являются взаимоотношения между морской державой и государством, не имеющим морского побережья, по поводу доступа к морю и от моря.

Фактически режим наибольшего благоприятствования носит отсылочный характер и в конченом счете выражается в установлении либо специального, либо национального режима в зависимости от того, какой из них более выгоден с точки зрения прав иностранцев.

Что касается сферы отношений между государствами, где возможно включение оговорки о режиме наибольшего благоприятствования, то это могут быть как политические, так и экономические, социальные, культурные или иные взаимоотношения между государствами. Объектами режима наибольшего благоприятствования могут быть такие виды деятельности, как занятие определенными видами трудовой деятельности, доступность получения образования иностранными гражданами, адекватное социальное обеспечение, вопросы пенсионного права и так далее.

В практике Российской Федерации режим наибольшего благоприятствования, как правило, предоставлялся в сфере международной торговли, транспорта (эксплуатации судов, самолетов, автомобилей), отправления правосудия и выполнения соответствующих иностранных судебных решений. В качестве примеров оговорок о наибольшем благоприятствовании, кроме уже упомянутого Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Украины о торговом судоходстве от 8 февраля 1995 года, можно назвать положения Генерального Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Саудовская Аравия от 20 ноября 1994 года, в котором стороны обязались строго применять режим наибольшего благоприятствования в торговле между двумя странами. Российской Федерацией заключены также и иные международные соглашения, предоставляющие режим наибольшего благоприятствования.

Преференциальный режим - это предоставление в тех или иных областях гражданам (а также в некоторых случаях и жителям) определенных государств преимуществ и льгот по сравнению с общим правовым положением иностранцев. Преференциальный режим формируется путем перечисления конкретных правомочий, предоставляемых гражданам (жителям) иностранного государства на территории данного государства дополнительно к общему правовому статусу иностранцев. Преференции сводятся обычно к предоставлению национального режима там, где для всех иностранцев предусмотрен специальный режим в его ограничительной форме. Так, если по общему правилу иностранные граждане в Российской Федерации не могут находиться на государственной или муниципальной службе, то в соответствии с Договором между Российской Федерацией и Киргизской Республикой о правовом статусе граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Киргизской Республики, и граждан Киргизской Республики, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, от 13 октября 1995 года граждане одной из Сторон договора, постоянно проживающие на территории другой Стороны, могут занимать должности руководителей и заместителей руководителей структурных подразделений областных, районных, городских, сельских, поселковых администраций, а также отделов, управлений, комитетов и других организаций, входящих в систему местных органов исполнительной власти.

Кроме того, преференциальный режим может сводиться к предоставлению льготного специального режима в той или иной сфере, распространяемого только на граждан (жителей) тех государств, для которых эта преференция предусмотрена. Например, в соответствии со статьей 10 Соглашения "О порядке выезда граждан государств - участников Содружества Независимых Государств в государства, не входящие в Содружество Независимых Государств, и выезда из них" от 17 января 1997 года "граждане Сторон, прибывшие в пункт пропуска из государств, не входящих в Содружество, без необходимых документов, не могут быть выдворены обратно или переданы властям государств, не входящих в Содружество, без согласия на это Стороны, гражданами которой они являются", в отличие от граждан государств, не входящих в СНГ, выдворение которых не обусловливается наличием согласия уполномоченного представителя этого государства.

Необходимым условием функционирования преференциального режима являются изъятия из режима наибольшего благоприятствования, предусматриваемые при заключении соответствующих договоров. Например, Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Македония о торговле и экономическом сотрудничестве от 28 мая 1993 года Стороны предоставили друг другу режим наибольшего благоприятствования во всем, что касается торговли и других видов экономических связей между обеими странами, но в то же время оговорились, что эти положения не будут распространяться на преимущества, привилегии и льготы, которые каждая из Договаривающихся Сторон предоставила или может предоставить:

Соседним странам в целях облегчения развития приграничной торговли;

• странам, с которыми Российская Федерация или Республика Македония заключили или заключат в будущем соглашения о таможенном союзе или зоне свободной торговли;
• развивающимся странам на основе международных соглашений.

Кроме того, Стороны достигли договоренности о том, что режим наибольшего благоприятствования не распространяется также на преимущества, привилегии и льготы, которые Российская Сторона предоставила или может предоставить в будущем государствам - участникам Содружества Независимых Государств и другим государствам, ранее входившим в состав Союза Советских Социалистических Республик, и, соответственно, которые Македонская Сторона предоставила или может предоставить другим государствам, ранее входившим в состав Социалистической Федеративной Республики Югославии.

Отсутствие таких изъятий означало бы, что преференциальный режим, предусмотренный в той или иной сфере, автоматически распространялся бы на все государства, для которых в той же сфере предусмотрен режим наибольшего благоприятствования, что сводило бы преференции на нет. Поэтому зачастую в международных соглашениях, устанавливающих преференциальный режим, прямо предусмотрена обязанность государств-участников в договоры с третьими странами включать условия о соответствующих изъятиях из режима наибольшего благоприятствования.

Предоставление преференциального режима, в отличие от режима наибольшего благоприятствования, возможно не только в международных договорах, но также и во внутреннем законодательстве, причем льготы могут быть обращены не только на иностранных граждан, но и на лиц без гражданства, проживающих в определенных государствах. Так, в соответствии с Федеральным законом от 31 мая 2002 года № 62-ФЗ "О гражданстве РФ" лица, которые имели гражданство СССР, проживали и проживают в государствах, входивших в состав СССР, не получили гражданства этих государств и остаются в результате этого лицами без гражданства, имеют право на принятие в гражданство РФ в упрощенном порядке (без соблюдения условий о пятилетнем цензе оседлости). Таким образом, нормами российского законодательства лицам без гражданства, проживающим или проживавшим на территории стран СНГ и Балтии, предоставлен преференциальный режим при натурализации в РФ.

Надо учитывать, что преференции не носят исключительного характера, аналогичные льготы могут предоставляться также и представителям иных государств. Договор между Российской Федерацией и Республикой Грузия о правовом статусе граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Республики Грузия, и граждан Республики Грузия, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, от 15 сентября 1995 года закрепляет право граждан одного из государств, постоянно проживающих на территории другого, участвовать в приватизации государственной собственности Стороны проживания наравне с ее гражданами. В то же время аналогичными льготными правами на территории России наделяются и постоянные жители - граждане Армении на основании Договора между Российской Федерацией и Республикой Армения о правовом статусе граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Республики Армения, и граждан Республики Армения, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, от 29 августа 1997 года.

Таким образом, режимы, выделяемые в правовой науке, можно разбить на две группы: первая группа включает национальный и специальный режим, а вторая - режим наибольшего благоприятствования и преференциальный режим.

В законодательстве каждого государства всегда присутствует сочетание указанных режимов. Государство как суверен свободно в определении прав и обязанностей иностранных граждан и лиц без гражданства, находящихся на его территории. Однако оно должно соблюдать основные международно-правовые принципы и нормы. В современном демократическом обществе недопустима дискриминация иностранцев. В этой связи в доктрине и в практике появилось понятие "минимальный международный стандарт обращения с иностранцами". Он рассматривается как некий правовой уровень, которому как минимум должно соответствовать законодательство любого государства, устанавливающего права иностранцев. Он довольно нечеткий и определяется совпадающей договорной практикой и международными обычаями. Попытка сформулировать минимальный стандарт прав и свобод иностранцев была предпринята в Декларации о правах в отношении лиц, не являющихся гражданами страны, в которой они проживают, от 13 декабря 1985 года. В качестве неотъемлемых прав иностранцев в ней, в частности, были провозглашены следующие:

• право на жизнь и личную неприкосновенность;
• право на защиту от произвольного или незаконного вмешательства в личную и семейную жизнь и в отношении жилища или переписки;
• право на равенство перед судами, трибуналами и всеми другими органами и учреждениями, отправляющими правосудие, и, при необходимости, на бесплатную помощь переводчика при уголовном разбирательстве и, когда это предусмотрено законом, при других разбирательствах;
• право на выбор супруга, на брак, на создание семьи;
• право на свободу мысли, мнения, совести и религии; право исповедовать свою религию или убеждения с учетом лишь таких ограничений, которые предусмотрены законом и которые необходимы для защиты общественной безопасности, порядка, здоровья или нравственности населения или основных прав и свобод других;
• право на сохранение своего родного языка, культуры и традиций;
• право на перевод доходов, сбережений или других личных денежных средств за границу с учетом внутренних валютных правил.

Кроме режимов иностранцев, можно также выделить и правовые режимы граждан. Под режимом гражданина следует понимать совокупность его прав и обязанностей лица, вытекающих из отношений гражданства, то есть режим гражданина представляет собой наиболее общую характеристику правового статуса лица. Условно режим граждан можно разделить на два вида: общий и специальный режим. Общий режим гражданина - это совокупность всех гражданских прав и обязанностей физического лица. Специальный режим сводится к введению ограничений или специальных обязанностей для некоторых категорий граждан, причем эти ограничения (обязанности) обусловлены теми или иными особенностями, опять-таки вытекающими из отношений гражданства. Следует заметить, что статус гражданина (а, следовательно, и режим гражданина) не следует путать с иными, более дробными статусами физических лиц (например, статусом вынужденного переселенца).

Если обратиться к мировой практике, то можно выделить следующие особенности отношений гражданства, определяющие распространение на гражданина специального ограничительного режима.

Во-первых, это форма приобретения гражданства. В правовой науке и законодательстве выделяются следующие основные формы приобретения гражданства: филиация (приобретение гражданства по рождению) и натурализация (это индивидуальный прием в гражданство по просьбе или с согласия заинтересованного лица оформляемым официальным актом компетентного государственного органа). Во многих правовых системах приобретение лицом статуса гражданина путем натурализации является основанием для ограничения прав натурализованного в политической сфере. Так, Закон Аргентинской Республики о гражданстве № 21795 от 18 мая 1978 года устанавливает, что аргентинцы по рождению пользуются гражданскими правами (понятие использовано как синоним политических прав) по достижении 18 лет, а натурализованные аргентинцы - по истечении трех лет со дня получения гражданства по натурализации и пяти лет непрерывного общего проживания в стране. Французское законодательство о гражданстве содержит, по сути, аналогичные положения. Натурализованный во Франции иностранец имеет следующие ограничения правоспособности:

В течение 10 лет, считая с даты принятия декрета о натурализации, он не может быть облечен выборными функциями или мандатом, для выполнения которых требуется французское гражданство;

В течение 5 лет, считая от даты принятия декрета о натурализации, он не может быть назначен на должность, оплачиваемую государством.

Таким образом, в некоторых государствах для натурализованных граждан за счет изъятия у них ряда политических прав и свобод вводится временный специальный режим, отличный от общего режима граждан этих государств.

В Российской Федерации провозглашен принцип равенства гражданства в независимости от оснований его приобретения. Поэтому лицо, приобретающее российское гражданство путем натурализации, имеет такие же гражданские права, что и лицо, ставшее гражданином РФ в силу рождения, восстановления в гражданстве РФ или по иным основаниям, предусмотренным законодательством РФ.

Одним из обстоятельств, являющихся основанием введения определенных ограничений в правовой режим гражданина, является наличие у лица гражданства иностранного государства, то есть двойного гражданства.

В соответствии с Федеральным законом от 31 мая 2002 года № 62 ФЗ "О гражданстве Российской Федерации" гражданин Российской Федерации, имеющий также иное гражданство, рассматривается Российской Федерацией только как гражданин Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом. Из положений законодательства вытекает, что лицо с двойным гражданством по общему правилу рассматривается как гражданин РФ, а в случаях, указанных в международных соглашениях и федеральных законах, может рассматриваться в ином статусе.

В настоящее время Российская Федерация заключила договоры, регулирующие вопросы двойного гражданства, только с двумя государствами: Туркменистаном и Таджикистаном. Указанные соглашения текстуально практически идентичны. Основной их смысл заключается в том, что каждая из Сторон соглашений признает за своими гражданами право приобрести, не утрачивая ее гражданства, гражданство другой Стороны. При этом лица, состоящие в гражданстве обеих Сторон, в полном объеме пользуются правами и свободами, а также несут обязанности граждан той Стороны, на территории которой они постоянно проживают. Таким образом, по общему правилу лица с двойным гражданством, постоянно проживающие на территории РФ, рассматриваются как граждане РФ, а бипатриды, постоянно проживающие на территории другой стороны международного договора по вопросам двойного гражданства, в РФ по статусу приравнены к иностранным гражданам. Российские граждане, имеющие гражданство государств, с которыми РФ не имеет договоров о двойном гражданстве, рассматриваются в статусе граждан РФ в независимости от места проживания.

Однако как на тех, так и на других распространяются правила внутреннего российского законодательства, определяющие особенности правового положения (режима) граждан, имеющих гражданство иностранного государства.

Специальный режим российских граждан, имеющих гражданство иностранного государства, сводится в основном к ограничению права занимать определенные должности. В соответствии с Федеральным законом от 31.07.1995 № 119-ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации" гражданин не может быть принят на государственную службу и находиться на государственной службе при наличии у него гражданства иностранного государства, за исключением случаев, если доступ к государственной службе урегулирован на взаимной основе межгосударственными соглашениями. Указанные положения развиты в других законодательных актах. Так, Федеральный закон от 17.01.1992 № 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" в статье 40.1. запрещает лицу, имеющему иностранное гражданство, находиться на службе в учреждениях прокуратуры.

Российское законодательство о выборах, в том числе о выборах Президента РФ и депутатов Государственной думы, не содержит ограничений прав баллотироваться на выборные должности для лиц, имеющим наряду с гражданством РФ также и гражданство иностранного государства. Законодательство требует только одного: чтобы о факте наличия у претендента на выборную должность гражданства иностранного государства было доведено до сведения избирателей. Это требование относится ко всем стадиям избирательного процесса: информация о наличии у кандидата гражданства иностранного государства должна отражаться в его заявлении на регистрацию, в подписных листах, на информационных стендах в помещениях для голосования, в избирательном бюллетене. Такие требования следует также расценивать как элемент специального режима граждан, имеющих также гражданство иностранного государства.

Наряду с этим Федеральный закон от 08.05.1994 № 3-ФЗ "О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной думы Федерального собрания Российской Федерации" в качестве одного из оснований досрочного прекращения полномочий члена Совета Федерации, депутата Государственной думы называет, утрату членом Совета Федерации, депутатом Государственной думы гражданства Российской Федерации либо приобретения гражданства иностранного государства.

С некоторой долей условности можно охарактеризовать как специальный режим лиц, лишенных политических прав в качестве особой санкции за определенные действия (бездействия).

Так, аргентинское законодательство о гражданстве предусматривает следующие основания лишения граждан политических прав по решению компетентного судебного органа:

Невыполнение своего гражданского долга на двух последовательных выборах или трех чередующихся;

Наличие судебного приговора сроком свыше трех лет за совершенное уголовное преступление, даже если этот срок будет сокращен в силу амнистии;

• выполнение каких-либо функций политического характера в интересах другого государства или службу в иностранной армии без предварительного разрешения верховного исполнительного органа;
• отказ служить в армии в установленные законом сроки;
• нарушение верности республике, конституции и законам страны;
• оскорбление национальных символов;
• вхождение в состав каких-либо групп, как на территории Аргентины, так и за границей, действующих в нарушение Конституции, ведение за границей и в Аргентине антигосударственной деятельности.

Лишение гражданских прав здесь следует как наказание за совершение действий, причиняющих вред государству и обществу, а также неисполнение обязанностей перед государством, вытекающих из отношений гражданства.

В Российской Федерации также предусмотрена возможность ограничения политических прав некоторых категорий граждан и введение тем самым для них специального правового режима гражданства. Речь идет о норме Конституции РФ, предусматривающей ограничение избирательных прав лиц, осужденных за совершение преступлений и содержащихся в местах лишения свободы.

Подводя итог проделанной работы, можно сделать некоторые теоретические выводы.

1. Исходя из анализа внутреннего законодательства различных государств, межгосударственных соглашений, а, также учитывая научные разработки, можно выделить следующие виды режимов иностранцев: национальный режим, специальный режим, оккупационный режим (в настоящее время не применяется), режим наибольшего благоприятствования и преференциальный режим.

2. Режимы иностранцев можно разбить на группы, включив в одну из них национальный, оккупационный и специальный режимы, а во вторую - режим наибольшего благоприятствования и преференциальный режим. Режимы первой группы являются производными от правоспособности граждан государства пребывания и существуют только в отношении к ней. Так, национальный режим означает наделение в той или иной сфере иностранцев правоспособностью, аналогичной правоспособности граждан государства пребывания.

Режимы же второй группы выражают отношения правоспособности граждан одного иностранного государства к правоспособности граждан третьих государств. При этом режим наибольшего благоприятствования предполагает уравнивание в правах и обязанностях граждан государства, которому этот режим предоставлен, с гражданами тех государств, которым предоставляются каким-либо образом наиболее льготные условия. Преференциальный режим означает предоставление гражданам отдельных государств преимуществ по отношению к общему правовому положению иностранцев в данном государстве. Его реализация возможна в большинстве случаев только при условии соответствующих изъятий из режима наибольшего благоприятствования.

1. В настоящее время общепринятым правилом определения правового положения иностранцев является предоставление им национального режима, скорректированного в необходимых случаях специальным режимом. При этом в современном демократическом обществе установление государством пребывания специального режима иностранцев в ограничительной форме возможно только с учетом норм и принципов международного права.
2. Возможно, установление специального ограничительного режима в отношении граждан отдельно взятого государства, но только как ответ на дискриминационные ограничения в этом государстве прав и свобод граждан первого государства. Такие ответные ограничения именуются реторсиями.
3. Теоретически возможно также выделение правовых режимов граждан. Гражданство - это наиболее общий статус физического лица. Однако законодательство и здесь может вводить ограничения (в основном в политической сфере). Такие ограничения являются основанием выделения двух режимов граждан: общего и специального.

Предоставление лицу ограниченного гражданского статуса (специального режима) возможно при наличии определенных негативных с точки зрения закона обстоятельств, связанных с отношениями гражданства. Такими обстоятельствами могут выступать: приобретение лицом гражданства путем натурализации, наличия у лица гражданства иностранного государства, совершение действий, несовместимых со статусом гражданина.

В целом же можно сказать, что вопрос о правовых режимах граждан и иностранцев нуждается в более глубоком изучении.

Из анализа российского законодательства вытекает следующее:

1. По общему правилу в РФ иностранцам предоставлен национальный режим. Практически во всех сферах жизнедеятельности иностранные граждане и лица без гражданства уравнены в правах с гражданами РФ. При этом национальный режим, за исключением некоторых случаев, предоставлен без требования взаимности.
2. В необходимой мере национальной режим дополнен режимом специальным. При этом ограничения, устанавливаемые им, в полной мере учитывают международные стандарты прав иностранцев. Более того, правовое положение иностранцев в России зачастую выгодней, нежели во многих других государствах.
3. Россия является участницей целого ряда договоров, в которых предоставляется режим наибольшего благоприятствования или преференциальный режим. Это, как правило, торговые и иные экономические соглашения. При этом преференциальные отношения установлены в основном с государствами-членами Содружества Независимых Государств.

Преференциальный режим предоставляется в России гражданам и жителям отдельных государств также на основании внутреннего российского законодательства.

4. В Российской Федерации также предусмотрено предоставление гражданам РФ специального режима. Это возможно при наличии у российского гражданина гражданства иностранного государства, а также в случае его осуждения к лишению свободы. Специальный режим сводится в основном к изъятию избирательных прав, а также права на занятие определенных должностей в государственных органах.

В процессе работы также был выявлен ряд недостатков в законодательстве.

1. В отечественном законодательстве отсутствует общая норма, предоставляющая Правительству РФ право устанавливать на территории РФ ответные ограничения (реторсии) в отношении прав граждан тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав российских граждан, подобно той, которая содержалась в Законе СССР от 24 июня 1981 года № 5152-Х "О правовом положении иностранных граждан в СССР". Это затрудняет возможность реализации Правительством РФ политики по защите прав и свобод граждан за РФ за рубежом, так как, по сути, оставляет на откуп аналогии закона введение реторсий в сферах, где это право прямо не предусмотрено отраслевым законодательством, что не соответствует положениям Конституции РФ.

В этой связи целесообразно статью 4 Федерального закона от 25-07.2002 № П5-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" дополнить частью 2 следующего содержания.

"В отношении граждан тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав и свобод граждан Российской Федерации, Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения".

2. Как уже было отмечено, законодательство РФ предоставляет иностранным гражданам право избирать и быть избранными в органы местного самоуправления, участвовать в иных избирательных действиях на указанных выборах, а также участвовать в местном референдуме. Для реализации таких прав необходимы два условия: постоянное проживание иностранного гражданина на территории соответствующего муниципального образования, а также наличие международного договора РФ с государством, гражданином которого он является, предусматривающего аналогичные права для российских граждан на территории этого государства.

Также было отмечено, что такая трактовка закона ограничивает права лиц без гражданства, поскольку для них невозможно соблюдение второго условия.

На взгляд автора, лица без гражданства, постоянно проживающие на территории Российской Федерации, также должны наделяться избирательными правами на муниципальных выборах и местных референдумах. Для этого необходимо ввести прямое указание на это в федеральном законодательстве и в принятых в его соответствии законах субъектов РФ. В частности, статью 4 Федерального закона "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан РФ" от 12 июня 2002 № 67-ФЗ необходимо дополнить частью 11 следующего содержания.

"Лица без гражданства, постоянно проживающие на территории Российской Федерации, имеют право избирать и быть избранными в органы местного самоуправления, а также участвовать в местном референдуме на тех же условиях, что и граждане Российской Федерации".

Такая позиция будет полностью согласовываться с положениями Конвенции о статусе апатридов от 28 сентября 1954 года, которая предписывает государствам предоставлять апатридам такое правовое положение, которым пользуются иностранные граждане.

Наименование отрасли: Государственное и конституционное право

А. А. Белкин*

1. Используемые современной юриспруденцией наименования отраслей (подот­раслей, межотраслевых нормативных комплексов) выражают предмет соответствую­щего регулирования (в терминах национального языка) и обычно лишь «сообщаются»
читателям изданий учебного профиля. Впрочем, надо иметь в виду, что наименования
отраслей содержат в себе и моменты историко-традиционные, что особенно характерно,
например, для гражданского права. 1

Между тем вокруг наименования отрасли права, которой посвящены настоящие лекции, в отечественной юриспруденции сложилась особенная ситуация. В одном из новейших изданий вопрос о названии отрасли даже отнесен к числу «проблемных». 2 Это, конечно, преувеличение, но тем не менее требует ряда разъяснений.

2. Разнообразие в наименовании отрасли наблюдалось еще в 20-х годах, в самом
начале становления советской правовой науки. 3 Принятие Конституции СССР 5 декабря
1936 г. вновь стимулировало обсуждение данного вопроса. Один из авторов писал,
например, что «государственное право, по содержанию охватывающее круг вопросов,
относящихся к принципиальным вопросам Конституции, должно быть названо
конституционным правом. Чтобы не получилось представления о том, что снимается
вопрос о государственном праве (в его социалистическом понимании), мы считали бы
целесообразным называть это право: конституционное (государственное) право». 4 В 50-70-х годах по поводу рассматриваемой отрасли права в отечественной литературе разгорелась
довольно интенсивная дискуссия.

Большинство учебных изданий в соответствии с вузовскими программами именовали отрасль «государственным правом». Печатались работы, защищавшие необходимость сохранения данного наименования. Один из авторов отмечал, например: «Принятие термина "конституционное право" означает либо ограничение рамок государственного права нормами Конституции, что не соответствует его реальному содержанию, либо равносильно отказу от разграничения норм Конституции от иных правовых норм, с чем нельзя согласиться, учитывая роль Основного Закона...». 5 Но одновременно появлялись публикации, настойчиво апеллировавшие к «консти­туционному праву», 6 что повторяло в какой-то мере образцы, имевшиеся еще в дооктябрьской российской литературе. 7

После принятия Конституции СССР 7 октября 1977 г. указанная дискуссия на некоторое время вновь оживилась. 8 Но вскоре практически сошла на нет или, во всяком случае, потеряла присущую ей ранее остроту. Затянувшийся спор, как отмечалось в одной из книг, имел терминологическое значение и не заслуживал такого большого внимания, какое ему уделялось в литературе. 9 И все же это утверждение оказалось несколько преждевременным. В годы перестройки число сторонников именования отрасли «конституционным правом» резко возросло, и эта тенденция получила в конце концов официальное признание. В общеправовом классификаторе отраслей законо­дательства был выделен раздел (010.000.000) под названием «Основы конституционного строя», сменивший прежнюю рубрику «Основы государственного строя». 10 Приказом Министра науки и технической политики Российской Федерации была введена новая научная специальность (12.00.02), включающая «конституционное право; администра­тивное право; государственное управление; муниципальное право». 11 Постановлением Правительства Российской Федерации от 12 августа 1994 г. был утвержден госу­дарственный образовательный стандарт высшего образования, включивший в обучение по специальности «юриспруденция» две дисциплины: «конституционное (государствен­ное)» право России и «конституционное (государственное)» право зарубежных стран. 12

3. Учитывая как предшествующие, так и текущие рассуждения о наименовании рассматриваемой отрасли права, можно констатировать несколько точек зрения, различающихся как оценкой значимости вопроса, так и приводимой аргументацией. Наиболее простым вариантом надо считать, по-видимому, тот, согласно которому термины «государственное право» и «конституционное право» рассматриваются в качестве синонимов. 13 Однако при внешней привлекательности такой позиции, как бы исключающей схоластические споры, она все же заранее отстраняется от вопроса, не безразличного для оценки подхода тех или иных авторов к пониманию особенностей анализируемой отрасли права.

Собственно различение «конституционного» и «государственного» права порож­далось в отечественной литературе, в частности, тем, как трактовалась отраслевая природа конституций. В одном случае авторам было свойственно представление о пересекающемся, частично совпадающем объеме государственного права и норм конституций, при котором некоторые конституционные нормы входят в государствен­ное право, а некоторые - в иные отрасли. 14 В другом случае авторы исходили из представления о том, что все содержание конституции входит в государственное право, но ее отдельные части составляют одновременно содержание различных отраслей. 15 В третьем случае с различной аргументацией, но утверждалось обособленное су­ществование отраслей конституционного и государственного права. 16

Несомненно, что высказывания подобного рода отражали реальное строение законодательства, включающего в себя обособленные моно- или поликонституционные акты. И тем не менее законодательная структура не есть прямой аналог правоотраслевой. К тому же в аспекте функций, выполнявшихся и выполняемых писаными консти­туциями, сколь ни было бы различно их концептуальное наполнение, они все же относятся вместе с иными актами к регуляторам единого предмета обсуждаемой отрасли.

Добавим также, что появление писаных конституций, их центрообразующая роль в правовой системе сами по себе, как показывает история права и правовых доктрин, не предопределяют выбор названия отрасли. В Великобритании, например, никогда не было писаной конституции в том понимании, какое сложилось в конце XVIII в. в США и Франции. И тем не менее британские авторы говорили и говорят о конституционном праве, конституционной истории страны, начиная ее еще с первых английских королей. 17

Стремление вычленить конституционное право из государственного на основе обособления конституции наблюдается и сегодня. Так, А.И. Коваленко пишет, что российское конституционное право «имеет дело далеко не со всеми государственно-правовыми нормами. Те из них, которые с естественной необходимостью не вытекают из господствующих в обществе общественных отношений, остаются за пределами данной отрасли права. И это понятно, ибо они порождаются случайным стечением обстоятельств, а не объективной логикой развития общества, устройства Российской Федерации. Следовательно, конституционное право России охватывает государственно-правовые нормы, закрепляющие основы конституционного строя Российской Федерации, определяемые социально-экономическим базисом многонационального общества, права и свободы человека и гражданина, правовой статус властных структур государства и содержание их деятельности, местное самоуправление. И все эти институты прони­заны одним смыслом, одним содержанием - волей многонационального народа Российской Федерации, который является носителем суверенитета и единственным источником власти в государстве». 18

Представляется, однако, что выдавать, например, референдум по конституции за безупречную волю народа - значит элементарно противоречить историческим фактам. Что же касается различения норм «естественно необходимых» и «случайных», то на основе данного критерия содержание конституций свелось бы к нескольким постулатам, опять-таки привязанным к конкретному историческому времени. Можно ли, скажем, утверждать, что «естественно необходимым» является выбор пропорциональной, а не мажоритарной избирательной системы? Конечно же, нет. Но во многих странах этот вопрос предрешается именно конституциями. Собственно говоря, в процитированном выше тексте лишь высказываются бесспорные положения о внутренней сложности, неоднородности любой отрасли права, как и всей правовой системы. Но сделано это путем некорректного применения философских категорий.

Более основательной является позиция, которая связывает различные наимено­вания рассматриваемой отрасли права с историческим характером заключенных в ней институтов. В одном из отечественных учебников отмечается, например, следующее: «Термины "конституционное право" и "государственное право" зачастую считаются синонимами. Действительно, подходя формально, нетрудно обнаружить, что круг регулируемых соответствующей отраслью права общественных отношений в странах, где употребляется тот или другой из указанных терминов, примерно одинаков. Выбор же термина обычно диктуется национальной традицией словоупотребления. Так, англо­саксонская и романская правовые системы традиционно пользуются термином "конституционное право", тогда как для германской системы характерно употребление термина "государственное право". При более тщательном рассмотрении вопроса можно, однако, заметить, что различие терминологии отражает (не всегда, но достаточно часто) сущностную разницу между соответствующими понятиями». В конечном счете данная позиция зиждется на том, что наименование отрасли «конституционным правом» адекватно для тех стран, в которых наличествует «конституционный строй». 19

4. В последнем отрывке обнаруживается по-своему занимательная для право­ведения тема: возможность (или желательность) изменения наименования отраслей по мере исторического развития права.

Если отвлечься от выделения своего рода «вторичных» отраслей (семейное право, земельное право и т. д.) или, так сказать, «побочных» отраслей (здравоохранительное право, железнодорожное право и т. п.), то мы должны констатировать, что попытки переименования фундаментальных отраслей, поставленные в связь с кардинальным изменением характера, да и самих объектов регулирования, встречались: гражданское право предлагалось, например, заменить хозяйственным. 20 Однако правовой тради­ционализм возобладал, и здесь надо иметь в виду следующее.

Наименование отрасли оказывается элементом лишь постепенно сложившейся юридической культуры и требует достижения известного уровня юридической техники. Современные учебники по истории права, по римскому праву с легкостью выделяют разделы такого типа: «государственное право», «уголовное право». 21 Однако - это явная экстраполяция на далекие времена тех представлений, которые сформировались в новое и новейшее время. Римское право дало лишь одно, - правда, крайне существенное, - разделение права на частное и публичное. Многие национальные правовые памятники очень долго создавались как синкретические по своему составу. Даже само понятие государства начинает функционировать лишь как итог длительной эволюции политических доктрин. 22 И поэтому в той части, которую сейчас называют госу­дарственным правом, корректнее было бы, по-видимому, обозначать соответствующий предмет как «римские государственные древности» или «политические учреждения римского народа». 23

Представляется бесспорным, что закрепление известных наименований отраслей стало происходить только с кодификацией права в новое и новейшее время, когда четко обозначилась задача присвоения титула крупным законодательным комплексам. Так, в частности, описывая историю разработки российского свода законов, М.М. Спе­ранский сообщал относительно одного из этапов: «В конце 1796 года последовал Указ: собрать существующие узаконения и извлечь из них три Книги Законов: 1) Уголовных, 2) Гражданских, 3) Дел казенных». 24

Не стоит, наверное, сомневаться, что «дела казенные» охватывали прежде всего ту область, которую сегодня мы относим к регулированию государственным правом. Но данное наименование все же не закрепилось. Да и как бы это выглядело в наше время: «казенное право»?

Наверное, именно М.М. Сперанскому обязаны мы и соответствующими титулами свода законов, и соответствующим наименованием отрасли в России, поскольку далее граф писал: «Два союза, два порядка отношений необходимы в Государстве: союз Государственный и союз Гражданский... Отсюда возникают два порядка Законов: Законы Государственные и Законы Гражданские». 25

Таким образом, присвоение наименования отраслям права в ходе кодифи­кационных работ и развития юридических исследований относится к довольно поздней эпохе, и это свидетельствует о том,